Развитието на инвестиционната дейност доведе до необходимостта от въвеждане в беларуското законодателство на определени договорни структури, които преди това не бяха посочени в Гражданския кодекс, но се използват широко в чуждестранни правни системи. По-специално такива договорни структури включват споразумение за предоставяне на опция за сключване на договор (наричана по-нататък опция за сключване на договор или опция) и опционно споразумение. Не е изненадващо, че разпоредбите за предоставяне на опция за сключване на договор и договор за опция, известни и използвани от чуждестранните инвеститори, бяха залегнали в параграф 5.2 от Указ № 8, макар и в рамките на „правен експеримент“.

По силата на опцията за сключване на договор едната страна, чрез неотменима оферта, предоставя на другата страна правото да сключи един или повече договори при условията, предвидени в опцията за сключване на договор<*>. Ако офертата, отразена в опцията, бъде приета, основният договор се счита за сключен и отношенията на страните се уреждат от неговите условия. От практическа гледна точка опцията е споразумение между страните относно процедурата за издаване на оферта и последващото й приемане, тоест споразумение между страните за създаване на определено правоотношение. В момента на сключване на опцията възниква само едно задължение на оферента - да изпрати неотменима оферта. Самият факт на сключване на основния договор, неговото изпълнение и съответно приемането на офертата зависят единствено от волята на приемащия.

Възможността за сключване на договор не е предварителен договор, а въз основа на законовата му дефиниция е двустранна сделка, чийто предмет е уреждане на отношенията на страните при отправяне на оферта и нейното приемане.

Възможност за сключване на договор може да бъде предоставена срещу заплащане и (или) друго възнаграждение<*>. От описаното по-горе е очевидно, че такова плащане (опционна премия) не е нито квалифицираща характеристика, нито съществено условие за опция за сключване на договор. По смисъла на коментираната разпоредба, ако в текста на опцията за сключване на договор не е посочено възнаграждението й, такъв договор се приема за безвъзмезден. В същото време дори в случаите, когато страните не са посочили пряко възнаграждението на опцията, последното може да бъде изведено от съда от разпоредбите на параграф 3 на чл. 393 от Гражданския кодекс (презумпция за разглеждане на договора), което предполага разглеждане на договора, а размерът на премията за опция ще бъде определен съгласно правилата на параграф 3 от чл. 394 от Гражданския кодекс (определяне на цената при липса на такава в самия договор чрез анализ на обичайно таксуваните цени). По този начин страните по опцията за сключване на договор следва директно да посочат, че тя е безвъзмездна или да определят размера на опционната премия.

Другата страна има право да сключи договор, като приеме посочената оферта по начина и при условията, които са предвидени в опцията за сключване на договор<*>. По този начин опцията за сключване на договор трябва да съдържа, наред с други неща, реда и условията за приемане на офертата, посочени в опцията.

Опционно споразумение може да предвижда, че приемането на оферта е възможно само при настъпване на определено от него условие, включително такова, което зависи от волята на една от страните, като се посочва, че посоченото споразумение не се прилага за условни сделки и следователно, правилата на чл. 158 от Гражданския кодекс за такива сделки<*> .

Установените изисквания към съдържанието на опция за сключване на договор са императивни.<*>. Възможността за сключване на договор трябва да включва условия, които позволяват да се определи предметът и другите съществени условия на договора, който ще се сключва. Следователно тази група условия следва да се формира като съществена въз основа на характера и същността на бъдещия договор.

Предметът на споразумението, което ще се сключва, може да бъде описан по начин, който позволява да бъде идентифициран в момента на приемане на неотменимата оферта<*>. Тук може да възникне въпросът за връзката между специалните правила относно изискванията за определяне на предмета, установени императивно в законодателството по отношение на определени видове и видове договори, с възможностите за формиране на предмета на бъдещия договор, посочени в коментирания член. . Така например чл. 525 от Гражданския кодекс установява задължително правило за определяне на предмета в договор за продажба на недвижим имот: трябва да се посочат данни, които позволяват категорично да се установи недвижимият имот, който се прехвърля на купувача по договора, включително данни, определящи местоположението на недвижимия имот в съответния поземлен имот или като част от друг недвижим имот. Съответно при опция за сключване на договор за покупко-продажба на недвижим имот не винаги е възможно вещта да бъде описана по начин, позволяващ идентифицирането й към момента на приемане на неотменимата оферта (например към момента на е предоставена възможност за сключване на договор, съответният имот все още не е регистриран по предвидения от закона ред). В резултат на това възможността за фиксиране в опция за сключване на договор на недвижим имот, който не е създаден в съответствие със закона, ще се определя от подходите съдебна практикакъм нова категория дела. Във връзка с други договори, които нямат толкова строги изисквания към предмета, това правило в коментираната част изглежда логично и уместно, като позволява да се вземат предвид променящите се обстоятелства.

Опцията за сключване на договор се сключва във формата, установена за сключвания договор<*>. Съответно, ако основният договор трябва да бъде сключен в писмена форма или нотариално заверен, опцията за сключване на договор също трябва да бъде изпълнена в писмена форма или нотариално заверена. Тъй като държавната регистрация на споразумение не е елемент от неговата форма, възможността за сключване на споразумение, подлежащо на държавна регистрация, сама по себе си не подлежи на регистрация.

Трябва да се обърне внимание на особеностите на изпълнението на опция за сключване на основния договор, по отношение на който законът установява изискването за неговото изпълнение под формата на един (единствен) документ, подписан от страните (например покупка и продажба на недвижими имоти). В такива случаи опцията трябва да бъде придружена от оферта под формата на два екземпляра от основния договор, подписани от предложителя, така че приемането му да се извърши чрез подписване и връщане на едно от копията на предложителя. При това условие ще бъде изпълнено изискването за формализиране на основното споразумение под формата на един документ, подписан от страните.

Споразумение за опция е споразумение, по силата на което едната страна, при условията, предвидени в това споразумение, има право да изисква в рамките на периода, определен от споразумението, от другата страна да извърши действия, посочени в споразумението за опция (включително плащане пари в брой, прехвърляне, предоставяне или приемане на собственост, изключителни права върху резултатите от интелектуалната дейност)<*>. Например, купувачът е извършил плащане и продавачът трябва да прехвърли стоките. Страните обаче предвиждат в споразумението, че правото на прехвърляне на стоките се запазва за една година от датата на сключване на споразумението. Ако в този срок купувачът не предяви искане на продавача за прехвърляне на стоката, договорът се прекратява.

Общото между опцията за сключване на договор и по-специално споразумението за опция е, че и в двата случая едната страна има право и развитието на отношенията между страните зависи от това дали това право е упражнено или не. И в двата случая има правна несигурност. Самата ситуация обикновено е изгодна за упълномощеното лице (във всеки случай развитието на отношенията се определя от нейната воля) и неблагоприятно за задълженото лице, тъй като не е известно как ще се развият отношенията. Следователно, той трябва да е готов „по всяко време“ да извърши работа, да прехвърли артикул, да плати пари и т.н. (или може би няма да ви трябва). По-специално, сделките за придобиване на акции (дялове) са широко разпространени в чуждестранни юрисдикции, при които по време на преходния период, договорен от страните след покупката, продавачът запазва определен брой акции (или дял в LLC ), които по желание на една от страните (в зависимост от условията на договора) се изкупуват от купувача.

Разликата между опция за сключване на договор и опционно споразумение се състои основно във факта, че в първия случай упражняването на право от упълномощено лице води до възникване на ново задължение, докато във втория случай неговото изразяване завещанието представлява осъществяване на субективно право в рамките на вече възникнало задължение.

Ако упълномощената страна не предяви рекламация в срока, посочен в опционния договор, този опционен договор се прекратява.<*>. Например страните са се споразумели в договора, че правото за прехвърляне на изключителни права върху търговска марка се запазва за една година от датата на сключване на договора. Ако в този срок купувачът не отправи искане към продавача за прехвърляне на изключителни права, тогава договорът се прекратява. Съответно, насрещното задължение също отпада, ако е трябвало да бъде направено след изпълнение на задължението, предоставено при поискване. Ако насрещното изпълнение е направено по-рано, при прекратяване на договора за опция то трябва да бъде върнато по реда на неоснователното обогатяване. В същото време коментираната норма не посочва какво да се прави, ако договорът за опция не предвижда период на изплащане.

В случай на регистрация на опция за сключване на споразумение и (или) споразумение за опция за отчуждаване на акции (дялове) в уставния капитал на стопански субекти, трябва да се вземе предвид следното.

LLC, в рамките на една година от датата на придобиване на акции (части от акции) на участници в неговия уставен капитал, трябва да разпредели тези акции (части от акции) между всички свои участници пропорционално на размера на техните дялове в уставния фонд или продаде тези акции (части от акции), за да упражни преференциалното право за придобиване на дял в уставния капитал на LLC, създадено с чл. 98 от закона<*> .

Ако участниците откажат да закупят дела в уставния капитал на дружеството, придобит от LLC, този дял може да бъде отчужден на трети страни, ако уставът на LLC позволява такова отчуждаване.

Ако след изтичането на едногодишния период дялът (част от дела), придобит от LLC в неговия уставен капитал, остане неразпределен или непродаден, тогава LLC трябва да намали уставния си капитал с размера на неговата стойност.

По отношение на акции, придобити (изкупени обратно) от акционерно дружество, част 6 на чл. 77 от закона установява задължението на дружеството да ги изпълни в съответствие с целта, определена в решението на общото събрание на акционерите, в рамките на една година, освен ако не е предвидено друго в устава. акционерно дружество. В противен случай общото събрание на акционерите трябва да вземе решение за намаляване на уставния капитал на акционерното дружество с размера на номиналната стойност на акциите, предоставени на негово разположение.

Тъй като срокът на валидност на опция за сключване на споразумение и споразумение за опция може да надвишава 12 месеца (и като правило значително да ги надвишава), а страна по споразумението може да бъде самият стопански субект, който притежава неговите акции (акции в неговия уставен капитал), тогава по време на периода на валидност на опцията за сключване на споразумение и (или) споразумение за опция, стопанският субект (неговият орган) не е задължен да намали уставния капитал със стойността на дела (част от акцията) в неговия уставен капитал, придобит от самото дружество (в размер на номиналната стойност на акциите, получени на разположение на акционерното дружество), по отношение на които (които) са сключени съответните споразумения, и няма право да отчуждава такъв дял (част от дял, акции) на други лица, освен ако не е предвидено друго в споразумението<*> .

Заслужава да се отбележи, че Указ № 8 даде право на сключване на опция за сключване на споразумение и споразумение за опция само на резиденти на Високотехнологичния парк (както в отношенията между резиденти на Високотехнологичния парк, така и с трети страни<*>). Изразяваме надежда, че въз основа на резултатите от правния експеримент кръгът от субекти, към които ще се прилагат разпоредбите за сключване на разглежданите споразумения, ще бъде разширен.

Каква е опцията за сключване на договор по пример?

Възможност за сключване на договор е договорна структура, официално установена от законодателя едва през 2015 г. Тази статия не само ще разгледа основните правни норми, уреждащи такива споразумения, но и ще ги сравни с други договорни структури, както и ще предостави преглед на съответната съдебна практика.

Каква е опцията за сключване на договор (пример)

Говорейки на прост език, такъв договорен модел като споразумение за безвъзмездна помощ (наричано по-долу също опция) има за цел да формализира транзакция за продажба на правото за последващо сключване на договор (или няколко) от страните при условията, определени от такава опция (клауза 1 на член 429.2 от Гражданския кодекс на Руската федерация) . Тоест при дадена опция страната, предлагащият, предоставя (обикновено срещу такса или друго възнаграждение) на другата страна, притежателят на опцията, правото да подпише впоследствие определено споразумение (или няколко).

Например, няколко договора за доставка на стоки при условия, договорени от страните, ще бъдат сключени в момента на приемане на тази оферта и потенциалният купувач вече е платил на продавача на правото за правото да може да подпише такива договори.

Като цяло този дизайн не е нов и се използва активно в практиката преди. Въпреки това, поради липсата на официална уредба, често се разглежда от съдилищата (с всички произтичащи от това последици, включително тези, свързани с неяснотата на съдебната практика):

като условно споразумение (например решение на 1-ви ААС от 24 октомври 2011 г. по дело № А11-743/2011 г.);
като предварителен договор (например решение на Московския районен съд от 12 март 2015 г. по дело № A41-6339/13) и др.

Схема на действията при сключване на опция

Общият алгоритъм на действията на предлагащия и притежателя на опция е следният:

Подписване от страните на опция, съдържаща оферта.
Плащане на възнаграждение от притежателя на опцията на предложителя (освен ако не е регламентирано друго в споразумението). Въпреки че цената на опцията не е включена в нейните съществени условия, страните трябва или да установят цената на сделката за продажба на правото за сключване на договор, или да посочат, че такова прехвърляне е безплатно, тъй като сделката е се предполага, че са платени по чл. 429.2 от Гражданския кодекс на Руската федерация и в случай на спорове съдът ще изчисли цената на опцията в съответствие с правилата на чл. 424 Граждански кодекс на Руската федерация.
Приемане на офертата от притежателя на опцията.
Подписване на основното споразумение.

Разбира се, има риск офертата да не бъде приета. Таксата за получаване на опцията обикновено се използва като компенсация.

Както отбелязват съдилищата, положителните разлики на една опция са следните: ползата за приобретателя на правото по нея е, че той е упълномощен, но не и задължен, в бъдеще да подпише конкретно споразумение с продавача на правото. Втората страна е длъжна да сключи споразумение по искане на купувача на опцията, за което първата страна има право на установеното възнаграждение (например решението на Съда на Република Татарстан от 16 май 2016 г. по дело № А65-4266/2016 г.).

Съдържание на опция за сключване на договор: образец

Съобразяване с изискванията на законодателството и установените бизнес практики възможност за сключване на договортрябва да включва следната информация:

Имена на страните и друга информация, която им позволява да бъдат недвусмислено идентифицирани (например TIN и OGRN за юридически лица или паспортни данни за граждани и др.).
Предмет на опцията: продажба на правото за подписване на споразумение в бъдеще (клауза 1 от член 432 от Гражданския кодекс на Руската федерация). В същото време трябва да се посочат условията, въз основа на които предметът на бъдещото споразумение може да бъде недвусмислено установен (клауза 4 от член 429.2 от Гражданския кодекс на Руската федерация).
Дата на изтичане на опцията. Ако не е регулиран, тогава по подразбиране се приема равен на 1 година (клауза 2 на член 429.2 от Гражданския кодекс на Руската федерация).
Редът и условията за плащане на опционната премия или указание, че договорът е безвъзмезден.
Условия, при които може да се упражни правото за приемане на оферта. Като се има предвид изключителната непоследователност на съдебната практика при квалифициране на условни сделки, правото на приемане в в такъв случайможе да бъде свързано с настъпването на обстоятелства, включително тези, които са поставени в зависимост от волята на страните (параграф 2, параграф 1, член 429.2 от Гражданския кодекс на Руската федерация). Включването на такива условия в споразумението е по преценка на страните.
В размера на възнаграждението по основния договор е допустимо да се включи таксата за опция, тъй като по подразбиране те са диференцирани. Също така, освен ако страните не се споразумеят за друго, такова възнаграждение няма да бъде върнато на притежателя на опцията, ако той не приеме офертата (клауза 3 от същия член).
Допустимост на прехвърляне на права по опция (клауза 7 от посочения член).
Други условия.
Подробности и подписи.

Въпросното споразумение може да бъде изготвено по образеца, който предлагаме:

Регистрация на опция

Съгласно изискванията на закона опцията се изготвя в същата форма като бъдещия договор, правото на подписване на което е предоставено (клауза 5 от член 429.2 от Гражданския кодекс на Руската федерация).

Оказва се, че ако основният договор трябва да бъде съставен в писмена форма, тогава опцията се съставя по същия начин. Ако основното споразумение е задължителенподлежи на заверка от нотариус, то опцията също трябва да бъде заверена от него (например договор за продажба на дял от Уставният капитал LLC, вижте клауза 11 на чл. 21 от Закона „За LLC“ от 08.02.1998 г. № 14-FZ, наричан по-нататък Законът „За LLC“).

Вижте също подобен пример от практиката: съдът обяви опцията за невалидна поради неспазване на нотариалната форма, въпреки че я квалифицира като предварителен договор (AS Московска област от 03/12/2015 по дело № A41-6339/ 13).

ВАЖНО! Споразумението за закупуване на дялове в LLC трябва да бъде съставено под формата на един документ. Що се отнася до сделката за отчуждаване на дял в LLC в изпълнение на съответната опция, законът директно посочва възможността първо да се удостовери офертата (включително споразумението за опция), а след това и приемането (клауза 11, член 21 от Закон „За LLC“).

Възможност за сключване на договорне изисква държавна регистрация, тъй като тази процедура не е свързана с формата на транзакции, а е правен акт за признаване от държавата на факта на сделката (например параграф 1 от член 2 от Закона „За държавната регистрация“ на правата...” от 21 юли 1997 г. № 122-FZ ).

Пример от съдебната практика е решението на Федералната антимонополна служба на Източносибирския регион. от 21.10.2013 г. по дело № А10-646/2013 г., в което съдът пояснява: опцията за правото на сключване на договор за наем на недвижим имот сама по себе си не е договор за наем, което още веднъж подчертава правната същност на опцията.

Възможност за сключване на договор и предварителен договор

Основните разлики между предварителния договор (член 429 от Гражданския кодекс на Руската федерация) и споменатия вариант са:

Предмет на споразумението. Ако предварителният поражда задължението на страните да подпишат основния договор след известно време, тогава опцията дава право на една от страните чрез едностранно волеизявление (т.е. приемане) да направи основния договор валиден.
Моментът, в който възниква договорното задължение. В първия случай задължението (т.е. сключването на основния договор) възниква, когато двете страни подпишат предварителния договор, във втория (изпълнение на крайното изискване) - едва след приемане на офертата.
Брой на задължените лица. Предварителният договор е двустранно обвързващ. В случай на опция, само предложителят носи задължението да сключи основния договор и притежателят на опцията може в крайна сметка да не приеме тази оферта. В резултат на това в първия случай, ако една страна избегне изпълнението на задължение, втората може да заведе дело, за да принуди сключването на основното споразумение; във втория, след приемане, договорът ще бъде сключен автоматично.
Възможност за едностранно преотстъпване правото на сключване на договор. Предварителният договор по подразбиране не предвижда такава възможност, но за опция е закрепена на законодателно ниво.
Заплащане за правото на сключване на договор. Предварителните споразумения обикновено са безплатни, опциите обикновено предвиждат възнаграждение за продажба на правото (например съдът посочи този параметър като основна разлика между опция, вижте решението на Волго-Вятския окръжен съд от септември 23, 2015 г. по дело № А31-7898/2014 г.).

Можете да научите повече за дизайна на предварителния договор, например, в статията Предварителен договор за наем на нежилищни помещения - образец.

Какво е опционно споразумение

Това е друг договорен модел, при който фактът на изпълнение на задължение се поставя в зависимост от наличието на съответно искане, изпратено от другата страна (член 429.3 от Гражданския кодекс на Руската федерация). Такова споразумение може да установи, че искът автоматично се счита за предявен при настъпване на определени обстоятелства.

Примерен договор за опциятрябва да включва и условие относно крайния срок за изпращане на заявката. Ако той премине и искането за изпълнение на задължението не бъде изпратено, тогава договорът се счита за прекратен.

Опционното споразумение не е отделен вид споразумение. Въз основа на него могат да се извършват всякакви сделки: покупко-продажба, лизинг, доставка и др.

Пример за опционно споразумениеМоже да има договор за покупко-продажба на апартамент, при който крайният срок за подаване на искане за държавна регистрация на прехвърлянето на права е 1 година от датата на подписване на самото споразумение. Ако това време бъде пропуснато от страната, тогава втората му връща цената на апартамента по договора, но запазва премията за опцията за себе си и т.н.

Подобен казус, но по отношение на обратното изкупуване на дял от ООД, е решението на 9-ти ААС от 24.11.2014 г. по дело № А40-9569/2014 г. (в в този примерСъдът отново не раздели понятията опция и опционно споразумение).

ВАЖНО! Специалните случаи на споразумения за опции включват също споразумения, които предвиждат следните задължения на една страна, в случай че другата страна представи съответно искане (вижте клауза 2 от инструкцията на Централната банка на Руската федерация от 16 февруари 2015 г. № 3565-U):

изплащат парични суми в зависимост от промените в цените на базовите активи или настъпването на обстоятелство, определено като базов актив;
покупка или продажба на ценни книжа, валута или стоки, които са основният актив;
сключват договор, който действа като деривативен финансов инструмент и представлява базов актив.

Какво да изберете за извършване на сделка - опция за сключване на договор или опционно споразумение

Опционното споразумение е различно от възможност за сключване на договорв това, че първото не изисква сключването на основен договор към него. Крайното задължение вече е установено и договорът е влязъл в сила от момента на подписването му, но изпълнението му се забавя до възникване на определени обстоятелства или предявяване на иск от съответната страна.

Приликите между тези договорни структури са следните:

и двата договора по подразбиране предвиждат плащане на възнаграждение за прехвърленото право, въпреки че не е забранено, ако има споразумение, това да се прави безвъзмездно;
при неизпълнение на договора плащането за предоставеното право не се връща, освен ако страните не са уговорили друго;
съдбата на сделката (или сключването на основния договор, или изпълнението на вземането) се прехвърля в ръцете на едната страна.

Може да се приеме, че споразумение за опция трябва да се сключи, когато страните са уверени в необходимостта и възможността за сключване на сделка, просто трябва да се отложи. Вариантът ще бъде рационален в случай, че страните допускат възможността сделката да не се осъществи, но като цяло не биха искали да пропуснат възможността да я сключат при определени условия.

Например споразумение за предоставяне на опция би било изготвено от страните, ако първоначално са се договорили само за възможно сключване на договор за покупко-продажба на апартамент, включително под отлагателно условие (например, когато купувачът има съответните финансови възможности или се премества в нов гради т.н.).

Прекратяване на опцията

Страните също трябва да предвидят в текста на споразумението спецификата на прекратяване на опцията, по-специално въпроса за възможността за връщане на премията за опцията.

Дори ако този въпрос не е решен в договора, обикновено съдилищата задължават предложителя да върне полученото възнаграждение, ако договорът бъде прекратен поради нечестно изпълнение на задълженията от страна на такъв предложител (например решението на Върховния арбитражен съд на Руската федерация от 10 юни 2010 г. по дело № A40-53877/09 -59-434, решение на Федералната антимонополна служба на Московска област от 17 ноември 2011 г. по дело № A40-143599/10-28- 1196).

Ако предложителят откаже да упражни опцията (например, загубил интерес към конкретна сделка), трябва да се ръководи от общите правила за прекратяване на един или друг вид договор, тъй като от момента на приемане на неотменимата оферта, съдържаща се в опцията, основният договор се счита за сключен.

Задаване на опция

Законодателят предоставя възможност за възлагане на права по опция (клауза 7 от член 429.2 от Гражданския кодекс на Руската федерация), дори ако страните не са се споразумели за това. Напротив, условието конкретно за недопустимостта на оборота на права по опцията трябва да бъде фиксирано в споразумението.

Така реално е възможно опция да бъде сключена с едно лице, а акцептът, правото върху който е преотстъпено от първоначалния притежател на опцията, да бъде изпратен на друг.

Законодателят не предлага специална уредба на оборота на опционните права, поради което следва да се разчита на Общи правилацесии. Така по силата на разпоредбата на чл. 385 от Гражданския кодекс на Руската федерация, длъжникът (в този случай това е предложителят) трябва да бъде уведомен за промяна на кредитора.

Освен това, ако го уведоми за този фактсамият първоначален кредитор, тогава длъжникът може незабавно да започне да изпълнява задълженията си. Ако информацията е предоставена от новия кредитор, той трябва да предостави доказателства за прехвърлянето на правата на предложителя. Такова доказателство може да бъде договор за покупко-продажба или отчуждаване на правото за сключване на договор за опция и др.

Така, възможност за сключване на договорима за цел да консолидира съгласието на страните за евентуално сключване в бъдеще на определено споразумение при условията, определени от такава опция.

В този случай една от страните (оферентът) вече има задължение да сключи такова споразумение, но само след получаване на приемане от втората страна. Втората страна може, но не е длъжна да изпрати това приемане. Вариантът трябва да включва условия, въз основа на които ясно да се установи предметът на бъдещия договор. Опцията се сключва в същата форма като основния договор.

Възможността за сключване на споразумение е гъвкав и удобен правен механизъм, който се използва в Руската федерация за покупка и продажба на дялове в LLC. Правното значение на опцията е да предостави възможност за сключване на определена сделка в бъдеще. Едната страна, срещу заплащане, предоставя на другата страна правото да сключи сделка при предварително договорени условия. Най-често за сключване на договор се използва механизмът на неотменима оферта и нейното приемане. От своя страна опционният договор е изключително рядък в практиката документ, който съдържа отсрочени и/или условни задължения.

Общ правен механизъм на опционните споразумения

От правна гледна точка този договор се тълкува или като условен договор, или като предварителен договор. Опционният договор се сключва, както следва:

Изготвя се опция, която съдържа оферта. Тоест, едната страна кани другата страна да извърши транзакция при предварително определени условия. В този случай купувачът има право да приеме тази оферта или да я откаже. Но продавачът няма право да оттегли офертата.
Ако опцията не е безвъзмездна, на предложителя се изплаща възнаграждението, предвидено в договора. Това е плащането за възможността за избор: купувачът има право да реши дали да приеме оферта в бъдеще или не, но за това право на избор той плаща такса на предложителя, който е в режим на готовност и е обвързан от условията на офертата. Наличието на възнаграждение за предоставяне на опция не е задължително: в текста може да се посочи, че опцията се предоставя безплатно.
Притежателят на опцията (лицето, на което е дадено правото да избира) приема офертата, тоест се съгласява да завърши транзакцията при предложените условия. Така притежателят на опцията упражнява правото си. От своя страна той има право да не приеме офертата, тогава губи възнаграждението, платено за опцията (ако е било предвидено), но не е обвързан от никакви задължения.
Последният етап е подписването на основното споразумение. Възможност за сключване на договор е предварителен договор, по който няма реално прехвърляне на вещни права. Следователно е необходимо да се сключи основен договор, който да фиксира условията, посочени в договора за опция.

Прехвърляне на дялове в LLC: основната възможност за използване на опцията за сключване на споразумение

Най-често опцията за сключване на споразумение се използва за продажба на дял в LLC, тъй като самият механизъм за продажба на дял изисква включване на определени суспензивни и условни параметри за сключване на сделка. Продавачът предоставя на купувача възможност за сключване на сделка и издава неотменима оферта.

Според опцията сделката може да бъде сключена при настъпване на определени условия: например, в съответствие с устава на LLC, след 30 календарни дни, определени за приоритетно право на обратно изкупуване на настоящи членове на компанията. След изтичане на посочения период от време и изпълнение на всички условия се подписва основният договор. Предимства на опциите за сключване на споразумение при продажба на дялове в LLC:

Гъвкавост на условията. Неотменимата оферта позволява на продавача да извърши сделка, независимо дали има такъв сред съществуващите акционери, желаещи да направят обратно изкупуване, или дали сделката ще бъде сключена с трета страна.
Възможност за обработка на документи преди получаване на откази от съществуващи членове на LLC. Тъй като опцията съдържа условията за подписване на основния договор, страните имат право да го сключат, преди да са договорили всички формалности.
Ясно фиксиране на приоритетния период на обратно изкупуване. Изпращайки оферта на юридическия адрес на предприятието, продавачът започва отчет на времето, като елиминира възможността за забавяне на процеса на продажба поради противопоставяне на други акционери.

Ролята на нотариуса при възможността за сключване на договор

Споразуменията от този тип се заверяват от нотариус, за да се гарантира правната сигурност на страните и да се придаде допълнителна правна сила на документа. Нотариусът участва в изпълнението на опционния договор на следните етапи:

Изготвяне на предварителен договор (всъщност опция). При нотариална заверка офертата преминава правна проверка. Например, ако говорим за дялове в LLC, нотариусът се уверява, че разпоредбите, записани в документа, не противоречат на законодателството на Руската федерация и устава на LLC.
Сключване на основния договор. Когато настъпи моментът за приемане, нотариусът проверява изпълнението на условията, посочени в текста на договора за опция. След като се увери, че условията са изпълнени (например изминали са 30 дни, предвидени за приоритетно обратно изкупуване), нотариусът заверява сделката.
Свързани необходими действия, както и правни и технически услуги. Продължавайки нашия пример с LLC, функциите на нотариуса включват и заверка на заявление за промяна в структурата на собствеността Уставният капиталс последващо предаване на тези данни на Федералната данъчна служба.

По този начин споразумението за опция на всички етапи от неговото преминаване изисква нотариална подкрепа.

Разликата: опция за сключване на договор или споразумение за опция?

Тъй като концепцията за споразумение за опция е сравнително нова за руската правна практика, много граждани все още не разбират напълно разликите между опция за сключване на споразумение и споразумение за опция. Разликата е следната:

При опционен договор не е необходимо сключването на основния договор, тъй като той вече съдържа съответните разпоредби, създаващи задължения. Просто влизането в сила на тези разпоредби зависи от определени условия.
Опционното споразумение създава задължения и за двете страни, докато опционната структура дава на една от страните правото да избере дали да сключи основния договор или не.
Различен е и моментът, в който възникват задълженията. Опционното споразумение поражда задължения веднага след подписването, докато опцията поражда взаимни задължения едва след приемане на офертата.
Опционно споразумение не може да бъде преотстъпено, докато възможността за прехвърляне на правото на опция е залегнала в законодателството на Руската федерация. Това означава, че опцията за сключване на договор можете да използвате по свое усмотрение: да сключите сделката сами или да я възложите на друг. Опционното споразумение не предоставя такава възможност.
В повечето случаи опционният договор е безвъзмезден (тъй като веднага създава задължения), а опцията за сключване на договор предвижда възнаграждение на предложителя за предоставяне на правото на избор.

Тоест можем да заключим, че повечето варианти за сключване на договори се упражняват, ако страните допускат възможност сделката да не се осъществи и е необходимо да се запази гъвкавост и поле за маневриране. От своя страна опционните договори се характеризират с увереността на страните в необходимостта от сделката, но просто със закъснение във времето или при определени условия.

От 2015 г. руските инвеститори могат да сключват споразумения за опции. Преди това този тип операция беше активно използвана, но не беше подкрепена от държавна законодателна подкрепа. В същото време такива форми на договори имат много характеристики, на които си струва да се обърне внимание при сключване на сделка.

Понятие и правна същност

Опцията е специален вид договор, при който продавачът договаря предварително с продавача възможността за продажба на актив на строго определена цена. Купувачът по опцията придобива правото да закупи актива на определена цена. Всичко обаче се случва по негова преценка, тъй като опцията не предполага безусловно задължение на приобретателя да изпълни договорните условия.

Опция е ценна книга наравно с акции и облигации. В допълнение, той действа като правен договор със строго регламентирана рамка, срокове и условия.

Опция и опционен договор са сходни структури с еднакви функции и същност. Между тях обаче има много различия, които се проявяват в процеса на прилагане на договора.

Сред най-характерните общи признаци са:

Договорът подлежи на изпълнение в обозримо бъдеще, а не след подписване на предварителни договори.
Принципът на компенсация се осигурява чрез наличната опция премия.
Въз основа на предходната точка възниква следващата. Премията не се връща съгласно общите правила.
Продавачът получава правото да купи, но не и задължението. Следователно и двете понятия имат такъв критерий като прехвърляемост, тоест възможност за прехвърляне на правото на сделка на трети страни.

Разликите между двете понятия се проявяват в следните характеристики:

Опцията изисква допълнителни споразумения; в договор с опционна структура не се изискват допълнителни споразумения.
Опцията предоставя правото за сключване на бъдещо споразумение, а опционното споразумение предоставя правото да изисквате подписаните документи.

Икономическа същност

Опционният дизайн придоби широка популярност по света поради уникалните възможности, предоставени на страните по договора. Икономическият смисъл на опцията е формализиран в правилото, че загубите на страната, която притежава опцията, са ограничени от размера на премията, а потенциалната печалба при изпълнение на споразуменията не е ограничена по никакъв начин. Тоест, ако купувачът на опция откаже да я изкупи обратно, тогава той рискува само сумата на наградата за опцията (тя не се връща, ако той откаже транзакцията).

Друга невероятна стойност по отношение на икономическата осъществимост е определяне на хартията като неотменима оферта с дълъг срок на валидност. Този подход дава възможност за широко използване на определения финансов инструмент в борсовата търговия и при формирането на фондовия пазар. По един или друг начин регулирането на такива отношения се извършва от всички правни системимир.

В резултат на това всички държави признават договора за законен и приемат основните му разпоредби, което опростява взаимодействието между страните по сделката, разположени в различни частиСвета.

Случаи на употреба

Наличните проекти предполагат няколко варианта - опционни, предварителни и опционни договори. В първия случай основата на сделката е актив, който може да бъде прехвърлен на трета страна въз основа на правно споразумение.

За предпочитане е да се прилага споразумение от този тип, като се имат предвид основните му правни характеристики. Тук предметът е правото на притежателя на актива да изисква от купувача изпълнението на определени условия, посочени в споразумението. Ако вече има някакви споразумения между страните относно по-нататъшното прехвърляне на актива, по-препоръчително е да използвате този инструмент на договорни отношения.

Ако преговорите все още продължават, страните не са решили вида на договора и условията, по-рационално е да сключите предварителен договор. Той поема задължението на страните по сделката да формализират споразумение в бъдеще. Следователно, при желание, предварителните договори могат да бъдат оттеглени, ако купувачът и продавачът не са съгласни единодушно мнениеотносно сделката.

Основни моменти при изготвяне на договор

Законодателят определя договора като специфичен вид облигационно правоотношение. Той има много тънкости и нюанси, поради което при извършване на сделка трябва да обърнете внимание на знаците на договора и неговите отличителни характеристики.

Има няколко ключови точки, което трябва да се вземе предвид.

Форма и предмет

Най-важният елемент от всяко договорно задължение е предметът на сделката. В случай на конкретно споразумение това правило е формализирано от закона в разпоредбите на клауза 4 на член 429.2 от Гражданския кодекс на Руската федерация. Артикулът може да има всякаква форма, варираща от конкретен материален актив (недвижимо имущество, оборудване, превозно средство) и завършва с ценни книжа.

С оглед на това законодателят допуска при сключване на договор предметът на сделката да може да бъде описан с всякакви средства и техники. Основното условие е да не възникват трудности при опит за идентифициране на предмета на съществуващите споразумения.

По-голямата част от договорите в посочения формат са свързани с отчуждаването на дялове в различни акционерни дружества. Фокусиране върху практическа употребадоговори от този вид, законодателят е установил задължението за вписване на сделката от нотариус.

По този начин, клауза 5 от член 429.2 от Гражданския кодекс на Руската федерация предвижда, че опцията трябва да има нотариална форма, което позволява да се придаде допълнителна законност на споразумението и да се гарантира спазването на правата и интересите на страните с участието на правителствени агенции.

Неотменима оферта ще бъде приета само след нотариална виза. Ако това изискване не е изпълнено, опцията може да стане невалидна и всички сключени преди това споразумения могат да станат невалидни.

Съществени условия

Тъй като първоначално договорните условия са разделени на няколко категории, е предвидена определена градация и за опционните сделки - произволни, обикновени и съществени разпоредби.

Съществените условия са посочени в клауза 1 на член 432 от Гражданския кодекс на Руската федерация и те засягат всички точки, които осигуряват изпълнението на сделката в обозримо бъдеще:

вещ;
други условия, определени от общото законодателство като съществени за други видове сделки.

Всъщност всички те са определени от законодателя като необходими и достатъчни основания за възникване на определени задължения по договори.

Дизайнът на опцията обикновено се класифицира като платен. В резултат на това можем да потвърдим покупката на актива, който служи като основа на споразумението. Определеният актив се прехвърля срещу премия, която е конкретно плащане или възнаграждение. Въпреки това, ако договорът не включва премия, тя няма да се счита за плащане и няма да бъде възстановена при липса на приемане (съгласие на купувача).

Законодателят определя опционната премия като определена сума, с която инвеститорът получава договор. Посочената цена е плащане за риска, възложен на продавача. Що се отнася до риска, той има признаци на несъответствие между размера на плащането и общата стойност на актива.

Гаранции за продължителност и изпълнение

Опционната структура е един от видовете неотменими оферти с дълъг период на валидност. Ето защо законодателят определя минималния срок за изпълнение на договора от една година. Той ще бъде одобрен, ако страните по споразуменията не определят други времеви рамки, определени за формиране и завършване на операцията.

Клауза 2 на член 429.2 от Гражданския кодекс на Руската федерация гласи, че периодът за приемане показва периода от време, през който притежателят на актива е длъжен да „активира“ опцията. Ако не направи това в посочения срок, инвеститорът губи шанса да сключи споразумение в рамките на съществуващите споразумения, определени от опцията.

Участниците в споразуменията могат по всяко време да поискат допълнителни гаранции за изпълнение на сделката. Всички те се предписват в рамките на конкретно споразумение между продавача и купувача. За да се изключат евентуални взаимни искове в бъдеще, е необходимо първоначално да се посочат мерки за отговорност и санкции за нарушени условия на гаранционните задължения.

Интересното е, че гаранции се предоставят както на продавача, така и на купувача. Те придобиват законност в резултат на изпълнение на споразумение и при необходимост страните имат възможност да изправят нарушителите под отговорност в рамките на съществуващите споразумения.

Видове договори

Такива споразумения се срещат в руската бизнес практика отдавна, но едва през 2015 г. те бяха легализирани и включени в съответните раздели на гражданското право. законодателна рамкакато пълноценни механизми на договорни отношения.

Според действителните правила и принципи структурите обикновено се разделят на две групи:

Опционен договор. Това включва включване условие за опцияв съществуващия договор. В резултат на това един участник в правоотношенията има право да изисква от другия всички задължения да бъдат спазени и внимателно изпълнени в рамките на установения срок.
Възможност за сключване на договор. Посоченият дизайн предвижда необходимостта от подписване на предварителен договор, а след това и на основния документ. Това ви позволява предварително да определите ключови условия и изисквания, да анализирате цената и размера на премията.

Класификацията също така предвижда две групи договори в зависимост от времето на изпълнение на задълженията:

Американски договор - изпълнява се без позоваване на определени времеви граници. Единственото предупреждение е, че споразумението не се сключва след изтичане на опцията;
Европейски тип - сделката се извършва в последния ден от споразумението.

Механизмът за работа с такива споразумения е описан по-подробно по-долу.

Продължавам работата, която започнах да публикувам отделни фрагменти от коментара член по член към Гражданския кодекс, който в момента пиша в сътрудничество с редица колеги. Този път реших да публикувам за обществено обсъждане проект на коментар към чл. 429,2 - 429,3, посветен на проблемитесключване на опция и договор за опция. Ще бъда благодарен за коментари и предложения по текста.

Напомням, че този текст не е окончателен. Ще продължа да го усъвършенствам, може би като взема предвид вашите коментари. Така че не е препоръчително да се позовавате на него и да го цитирате навън.

Чл.429.2. Възможност за сключване на договор

1. По силата на споразумение за предоставяне на опция за сключване на договор (опция за сключване на договор) едната страна чрез неотменима оферта предоставя на другата страна правото да сключи един или повече договори при условията, предвидени в опция. Предоставя се опция за сключване на договор срещу такса или друго възнаграждение, освен ако не е предвидено друго в споразумение, включително сключено между търговски организации. Другата страна има право да сключи договор, като приеме такава оферта по начина, в сроковете и при условията, предвидени в опцията.

Опцията за сключване на договор може да предвижда, че приемането е възможно само при настъпване на условие, определено от такава опция, включително такова, което зависи от волята на една от страните.

2. В случай, че опцията за сключване на договор не установява срок за приемане на неотменима оферта, този срок се счита за равен на една година, освен ако от същността на договора или обичаите не следва друго.

3. Освен ако не е предвидено друго в опцията за сключване на договор, плащането по нея не се приспада от плащанията по договора, сключен на базата на неотменима оферта, и не подлежи на връщане в случай, че няма приемане.

4. Опцията за сключване на договор трябва да съдържа условия, които дават възможност да се определят предметът и другите съществени условия на договора, който ще се сключва.

Предметът на договора, който ще се сключва, може да бъде описан по начин, който позволява да бъде идентифициран в момента на приемане на неотменимата оферта.

5. Опцията за сключване на договор се сключва във формата, установена за сключването на договора.

6. Възможност за сключване на договор може да бъде включена в друг договор, освен ако от същността на този договор не следва друго.

7. Правата по опция за сключване на договор могат да бъдат преотстъпени на друго лице, освен ако не е предвидено друго в този договор или не следва от неговата същност.

8. Особеностите на някои видове възможности за сключване на договор могат да бъдат установени със закон.

Коментар:

1. Възможността за сключване на договор е нова договорна структура, която се появи в Гражданския кодекс на Руската федерация на 1 юни 2015 г. Такива споразумения много често са формализирани по-рано в обращение и стават предмет на съдебни спорове (опция за строителство и доставка на кораби в Резолюция на Президиума на Върховния арбитражен съд на Руската федерация от 13 септември 2011 г. N 1795/11, опция за продажба на дял в LLC в Решение на Президиума на Върховния арбитражен съд на Руската федерация от 6 март 2007 г. N 13999/06 и др.). В същото време до 1 юни 2015 г. правната природа на такива споразумения не беше изяснена.

Опция за сключване на договор (наричана по-долу опция) е споразумение, което формализира предоставянето на неотменимо предложение за сключване на всеки гражданскоправен договор в бъдеще. Ако офертата, отразена в опцията, бъде приета, основният договор се счита за сключен и отношенията на страните се уреждат от условията на този договор.

Защо понякога страните предпочитат да формализират предоставянето на оферта чрез сключване на споразумение?

Първо, това се дължи на факта, че една неотменима оферта обвързва предложителя за целия срок на такава оферта. Предоставяйки неотменима оферта, оферентът предоставя на другата страна „вторично“ право чрез своето едностранно волеизявление (акцепт) да приведе в действие договора и самият той е подложен на несигурност по отношение на перспективите за приемане през целия този период. Това условие за обвързване създава сериозни рискове за предложителя. През периода на офертата пазарни условияи други обстоятелства могат да се променят така, че условията на офертата вече да не отразяват интересите на предложителя. Съответно безплатни оферти почти никога не се предоставят за дълъг период. В същото време в обращение има нужда от дългосрочни неотменими оферти, позволяващи на акцептанта през този дълъг период да може произволно да вземе решение относно влизането в сила на договора. За да се създадат условия за съгласуване на тези интереси, се използва такъв дизайн като плащането от акцептанта, който иска да получи дългосрочна неотменима оферта, на такса за получаване на такава оферта и всички удобства, свързани с нея. . Такава такса (опционна премия) компенсира предлагащия за рисковете, свързани с поемането на тежестта на понасянето на несигурност за дълъг период от време, и насърчава отправянето на такива оферти. За да се формализира връзката на предоставяне на неотменима оферта в замяна на такава насрещна разпоредба под формата на опционна премия, страните трябва да формализират такава оферта под формата на двустранно споразумение.

Второ, сключването на споразумение за формализиране на предоставянето на неотменима оферта често е насочено към регулиране на отношенията на страните за периода преди приемането и предоставяне, по-специално, на редица информационни задължения (например предоставяне на финансови отчети), редът за взаимодействие между страните за периода преди приемането, режим на поверителност и други организационни аспекти. Без офертата да бъде придружена от договор, подобни аспекти биха били невъзможни за разрешаване.

Ако страните не предвиждат плащане на опционна премия и нямат желание да регулират отношенията си между страните за периода преди приемането, няма особена необходимост от сключване на опция и страните могат напълно да формализират сключването на договора чрез традиционна оферта. В същото време нищо не им пречи, дори и в такива случаи, за удобство да формализират офертата като документ, подписан от двете страни и да нарекат този документ опция.

1.1. От горното е очевидно и от клауза 1 на член 429.2 от Гражданския кодекс, че премията за опцията не е нито квалифицираща характеристика, нито съществено условие на опцията. Страните могат да сключат опция без опционна премия. Но по смисъла на клауза 1 на член 429.2 от Гражданския кодекс, за това те трябва директно да посочат, че опцията е безплатна. При липса на такава клауза в договора се предполага, че опцията е компенсирана и размерът на премията по опцията трябва да се определи съгласно правилата на член 424 от Гражданския кодекс.

1.2. Обикновено опцията е едностранна в смисъл, че само една от страните получава правото да приеме, докато другата е обект на несигурност. Това не е написано директно в самия член, но от принципа за свобода на договаряне следва, че страните могат да сключат двустранна опция, при която всяка от двете страни по договора е едновременно и предложител, и приемащ. Съответно основният договор ще влезе в сила, ако двустранната оферта, съдържаща се в опцията, бъде приета от която и да е от страните. Такива договори по правило не съдържат премия за опции. Освен това би било логично да се изхожда от факта, че в такава ситуация не се прилага презумпцията за възнаграждение, произтичаща от текста на параграф 1 на член 429.2 от Гражданския кодекс. Този тип опция трябва да се счита за безвъзмездна.

1.3. Трябва да се отбележи, че има Директива на Банката на Русия № 3565-U от 16 февруари 2015 г. „Относно видовете деривативни финансови инструменти“, която в параграф 2 определя „споразумение за опция“, наричайки го вид деривативен финансов инструмент . Под опционно споразумение настоящата директива разбира, на първо място, чисто деривативен финансов инструмент за сетълмент („споразумение, предвиждащо задължението на страна по споразумението, в случай на искане от другата страна, да периодично и (или) плаща парични суми в зависимост от промените в цените (стойностите) на базовия актив и (или) настъпването на обстоятелство, което е базовият актив).“ На второ място, Директивата се позовава на споразумението за опция като така наречения деривативен финансов инструмент с възможност за доставка (споразумение, предвиждащо „задължение на страна по споразумението при условията, определени при сключването му, в случай на искане от другата страна за закупуване или продажба на ценни книжа, валута или стоки, които са базовият актив, включително чрез сключване от страна (страни) и (или) лице (лица), в чиито интереси е сключено опционното споразумение, договор за покупка и продажба на ценни книжа, договор за покупко-продажба на чуждестранна валута или договор за доставка на стоки“, както и споразумение, предвиждащо „задължението на страна по споразумението, в случай на искане от другата страна, да сключи споразумение, което е производно финансов инструмент и съставлява базовия актив“).

Споразумението за опция за сетълмент в описанието, дадено в настоящата директива, очевидно надхвърля рамката на дизайна на опция за сключване на споразумение, предвидено в Гражданския кодекс, и е специално, случайно споразумение (клауза 2 от член 1062 от Гражданския кодекс ). Ако прочетете определението за споразумение за опция за доставка, става очевидно, че в терминологията на Гражданския кодекс можем да говорим за а) едностранно предварително споразумение (когато съгласно условията на споразумението една от страните има право да изисква сключването на основния договор, а другата страна е длъжна да го сключи при получаване на такова искане), б) договор за опция по смисъла на член 429.3 от Гражданския кодекс (когато по искане на един от страни по споразумението, другата страна трябва да извърши неговото изпълнение), или в) опция за сключване на споразумение (когато такова споразумение дава на една от страните по споразумението за опция правото да сключи основния договор).

1.4. От дефиницията на опция в клауза 1 на член 429.2 от Гражданския кодекс в сравнение със съдържанието на член 429 от Гражданския кодекс следва, че опцията се различава от предварителния договор преди всичко по следното. Предварителният договор опосредства възникването на задължения за сключване на основен договор в бъдеще. Ако по искане на една от страните, желаещи да сключат основния договор, другата страна избягва сключването му, първата страна трябва да заведе дело за принудително сключване на договора. В същото време опцията не установява задължението за сключване на основния договор по искане на една от страните, а правото на една от страните да приведе в действие основното споразумение чрез едностранно волеизявление. Тук не се изисква съдебно производство по въпроса за принудата за сключване на споразумение, тъй като основното споразумение ще се счита за сключено в момента на предаване на приемането на предложителя (клауза 1 от член 433 от Гражданския кодекс). Това е значително предимство на опцията пред предварителния договор. Останалите разлики между тези две структури са незначителни, тъй като а) опцията може да бъде двустранна (като предварителния договор като общо правило), а предварителният договор може да бъде едностранен (като стандартния модел на опция) и б) нищо не пречи на страните по едностранен предварителен договор да уговорят възнаграждение за правото да искат сключването на основния договор по свое усмотрение.

1.5. По силата на прякото указание в клауза 1 на член 429.2 от Гражданския кодекс, опция може да бъде сключена под отлагателно или обратимо условие. В този случай условието е „вторично“ право на акцептанта. Ако опцията е сключена под отлагателно условие, правото за приемане и изпълнение на основния договор възниква само при настъпване на такова условие. Ако опцията е сключена при отменимо условие, правото на приемане, неупражнено преди това от акцептанта, се прекратява преди изтичането на периода на приемане, посочен в опцията при настъпване на условието.

Ако страните са включили отлагателно условие в опцията, връзката между това условие и периода за приемане може да бъде конструирана по един от двата начина. Първо, страните могат да уточнят, че приемането трябва да пристигне в рамките на определен периодвреме от момента на сключване на договора, при настъпване на съответното отлагателно условие. В този случай настъпването на условието е необходимо за упражняване на правото на приемане, но след изтичане на определения период от време след сключването на договора, правото на приемане се прекратява във всички случаи. Второ, те могат да се споразумеят, че правото на приемане може да бъде упражнено в рамките на определен период след настъпване на отлагателно условие. IN последният случай, когато страните са определили момента, в който започва да се изчислява срокът за приемане, трябва да помислят за установяване в договора на краен срок за изчакване на настъпване на условието, за да избегнат възникването на ситуация на вечна несигурност и вечно обвързване на предложителя. Ако страните не са предвидили такъв срок (например не са посочили, че правото на приемане може да бъде упражнено в такъв и такъв срок след настъпване на определеното условие, но във всички случаи не по-късно от такъв и такъв срок). период след сключването на договора), съдът, за да избегне възникването на ситуация на постоянна несигурност, трябва да приеме, че има подразбиращо се условие, че офертата се прекратява, ако условието не е изпълнено в рамките на разумен срок. Определянето на този разумен период зависи от вида на опцията, естеството на основния договор и набор от други обстоятелства.

Освен това, по силата на прякото указание в клауза 1 на член 429.1 от Гражданския кодекс, отлагателно или дисквалифициращо условие, включено в опция, може да зависи от волята на една от страните по договора. С други думи, условието може да бъде потестативно или смесено (вижте коментара към член 327.1 от Гражданския кодекс). По-специално, между акционерите може да бъде издадена опция за сключване на договор за покупко-продажба на акции, при условие че един от акционерите продаде своите акции на трети страни. Условието може да бъде и реорганизация на една от страните, възникване на непогасени задължения към банки, публично предлагане на акциите му от дружеството, привличане на банков кредит, възникване на задънена улица в управлението на дружеството, и т.н.

1.6. Дефиницията на опция в съответствие с клауза 1 на член 429.2 от Гражданския кодекс показва, че тя формализира предоставянето на неотменима оферта. В същото време, поради принципа на свободата на договаряне, както и разпоредбите на член 310 от Гражданския кодекс и член 450, параграф 1 от Гражданския кодекс, не е изключен вариантът, при който страната по опцията, предоставила офертата, договаря за себе си правото на едностранен отказ от договора. Единственото ограничение за допустимостта на такова условие, произтичащо от член 310 от Гражданския кодекс, е, че то не може да бъде включено в договора в полза на лицето, което извършва предприемаческа дейност, ако другата страна по опцията е лице, което не извършва такава дейност. Отказът от опцията по същество ще прекрати офертата. Освен това, освен ако не е предвидено друго в опцията, отказът от договора от лицето, предоставило офертата, трябва да наложи на това лице задължението да върне премията за опцията в случай, че е предвидена в договора и е получена. В този случай опцията може да предвижда както безусловно право на отказ от договора, така и право на отказ поради настъпване на определени обстоятелства.

2. Съгласно клауза 2 на член 429.2 от Гражданския кодекс страните могат да се споразумеят в договора за срока на валидност на опцията (срок за приемане), а ако няма период за приемане в опцията, този период се счита равно на година.

Ако в опцията няма отлагателно условие, този период трябва да се брои от момента на сключване на опцията. Ако в договора има отлагателно условие, този период, съгласно разпоредбите на опцията, може да се изчисли от момента на възникване на условието (т.е. от момента, от който възниква правото на приемане) или от момента, в който е сключен договор. Вижте коментар 1.5 към тази статия.

3. Опционната премия има независима основа (кауза), която е възнаграждение за издаване на неотменима оферта и придобиване от страна на акцептанта на „вторично“ право на приемане. Съответно, съвсем логично е, че по силата на клауза 3 на член 429.2 от Гражданския кодекс премията за опция, като общо правило, не се връща, ако правото на приемане никога не е било упражнено, и не отива за плащане по силата на основно споразумение, ако е направено приемане и такова споразумение е влязло в сила. В противен случай може да се предостави в самата опция. По-специално, страните по опция, предмет на отлагателно условие, могат да се споразумеят, че премията на опцията подлежи на връщане изцяло или в определена част, ако отлагателното условие не е изпълнено.

4. Съгласно клауза 4 на член 429.2 от Гражданския кодекс опцията трябва да съдържа всички съществени условия на основното споразумение. Това е в пълно съответствие с разпоредбата на клауза 1 на член 435 от Гражданския кодекс, която изисква посочване в офертата на всички съществени условия на сключвания договор. Според варианта се отлага „вторичното” право на приемане, което ще се осъществява чрез едностранно волеизявление. Съответно възможността за допълнително споразумение по някои условия вече не се подразбира. Страните трябва да постигнат съгласие по всички параметри на основния договор при сключване на опция (например чрез включване на текста на основния договор като приложение към опцията). Това е основна разлика от правилата на Гражданския кодекс относно предварителния договор (член 429 от Гражданския кодекс), според които условията на основния договор, които са съществени по силата на закона, не могат да бъдат посочени в договора. предварителен договор.

В този случай, както е посочено в параграф 4 от член 429.2 от Гражданския кодекс, е необходимо предметът на основния договор да бъде определен в опцията по такъв начин, че да може да бъде ясно идентифициран в момента на приемане.

5. Съгласно клауза 5 на член 429.2 от Гражданския кодекс, формата на опцията трябва да следва формата на основния договор, установен от закона. Съответно, ако основният договор трябва да бъде сключен в писмена форма или нотариално заверен, опцията също трябва да бъде изпълнена в писмена форма или нотариално заверена. Тъй като държавната регистрация на споразумение не е елемент от неговата форма, възможността за сключване на споразумение подлежи на държавна регистрация, само по себе си не подлежи на регистрация.

5.1. Тук просто трябва да обърнете внимание на особеностите на изпълнението на опцията за сключване на основния договор, по отношение на който законът установява изискването за неговото изпълнение под формата на един документ, подписан от страните (например покупка и продажба или отдаване под наем на недвижими имоти). В такива случаи опцията трябва да бъде придружена от оферта под формата на две копия от основното споразумение, подписани от предложителя, така че приемането на такава оферта да се извърши чрез подписване и връщане на едно от копията на предложителя. При това условие ще бъде изпълнено изискването за формализиране на основното споразумение под формата на един документ, подписан от страните.

5.2. В случай на регистрация на опция за сключване на споразумение за отчуждаване на дял в LLC, трябва да се има предвид, че съгласно параграф 11 от член 21 от Закона за дружествата с ограничена отговорност сделка, която води до отчуждаване на акция подлежи на нотариална заверка. Освен това такава сделка се разбира като административен израз на волята на страните, пряко прехвърлящ правото на дял на приобретателя, тъй като съгласно същия член правото на дял се прехвърля от момента на нотариалната заверка на отчуждителна сделка. Следователно, ако съгласно условията на основния договор (покупко-продажба, замяна и др.), посочени в опцията (приложена към нея), правата върху дела се прехвърлят незабавно в момента на сключване на основния договор, т.е. самият основен договор подлежи на нотариална заверка. От 1 януари 2016 г., член 21, параграф 11 от Закона за дружествата с ограничена отговорност гласи, че сделката за отчуждаване на дял, заверена от нотариус, трябва да бъде извършена под формата на един документ, подписан от страните. В същото време, съгласно нотариалните правила (членове 43, 44 и 54 от Основите на законодателството на Руската федерация за нотариусите), удостоверяването на сделката се извършва в присъствието на страните и отделно удостоверяване на приемането е невъзможно. Съответно, за да бъде сключен основният договор за отчуждаване на дял е необходимо и двете страни да се явят пред нотариус и да подпишат съответната сделка в негово присъствие. От това следва, че е невъзможно да се издаде опция за сключване на договор за покупко-продажба (замяна и др.) на дял, при условията на който отчуждаването на дела да настъпи в момента на сключване на покупко-продажбата. споразумение (размяна), тъй като е едностранно изразяване на волята на една от страните (приемане), не може само по себе си да доведе до сключването на основния договор, както е предвидено в член 429.2 от Гражданския кодекс. В такива случаи е по-оправдано страните да използват дизайна на споразумението за опция съгласно правилата на член 429.3 от Гражданския кодекс. В същото време, ако условията на основния договор, съдържащи се в опцията, предвиждат, че отчуждаването на дела, предмет на сключването на основния договор, ще настъпи по-късно (след изтичане на определен период или условие) под формата на отделен административен акт на страните, самият основен договор не поражда пряко административно действие и не подлежи на нотариална заверка, което означава, че може да се изпълни не в присъствието на двете страни, а чрез размяна на документи съгл. общите правила на Гражданския кодекс на Руската федерация. Следователно сключването на такова споразумение за отчуждаване на дял с отложен административен ефект може да бъде формализирано чрез възможност за сключване на споразумение съгласно правилата на този член.

6. Параграф 5 от член 429.2 от Гражданския кодекс предвижда вече очевидната възможност за включване на опция като елемент от друго споразумение. Например, често опцията за обратно изкупуване на акции (дялове) при определени условия се договаря от страните по акционерно споразумение или споразумение на участници в LLC. Нормите на Гражданския кодекс на Руската федерация относно смесените договори (член 421 от Гражданския кодекс) са напълно приложими в такива случаи.

7. Клауза 7 от член 429.2 от Гражданския кодекс предвижда договаряне на правата по опция (т.е. правото на приемане). Посоченият в опцията акцептант след регистрация на опцията по правило може да преотстъпи правото си на трето лице въз основа на възмездно или безвъзмездно споразумение за преотстъпване на опцията. В такъв случай, при получаване от предложителя на приемане от такава трета страна, основният договор ще се счита за сключен между предложителя и тази трета страна. Договарянето на „вторичното“ право на приемане по принцип е напълно възможно, тъй като законът пряко предвижда възможността за издаване на публични оферти (клауза 2 на член 437 от Гражданския кодекс), като по този начин показва, че няма нищо невероятно във факта че конкретен предложител може да е безразличен към фигурата на възможен контрагент.

7.1. Интерес Питайвъзниква във връзка с правния режим на прехвърляне на опцията. Факт е, че в този случай се прехвърля „вторичното“ право, а не вземането на кредитора по задължението, докато нормите на глава 24 от Гражданския кодекс за прехвърляне на вземания пряко се прилагат само за прехвърляне на облигационни права. (клауза 1 от член 382 от Гражданския кодекс). В същото време е очевидно, че при липсата на други правила, приложими към прехвърлянето на „вторично“ право на приемане, много разпоредби относно прехвърлянето на облигационни права могат да се прилагат по аналогия със закона. По-специално, някои разпоредби на член 385 от Гражданския кодекс относно уведомяването на длъжника при прехвърляне могат да се прилагат за такова прехвърляне. Очевидно е, че в случай на прехвърляне на права по опция, предложителят трябва да бъде уведомен за това или от самия първоначален акцептор, или от лицето, получило правото да приеме по силата на прехвърлянето, ако последното е предоставило предложител с доказателства за придобиване на опцията.

7.2. В същото време, по силата на прякото посочване в клауза 7 на член 429.2 от Гражданския кодекс, страните по опцията могат да забранят такова възлагане, като посочат условие за такава забрана в договора. Последиците от нарушаването на такава договорна забрана не са посочени в закона, но тук следва да се приложат по аналогия разпоредбите на параграф 2 на член 382 от Гражданския кодекс, че такава концесия може да бъде оспорена и обявена за недействителна, ако се докаже, че купувачът на опцията е знаел или е трябвало да знае за договорната забрана. Последното в по-голямата част от случаите няма да бъде трудно, тъй като купувачът на опцията не може да не прочете текста на опцията и да не види тази забрана там. Ако съдът признае цесията за невалидна, приемането, получено от трето лице, няма да има правна сила и основният договор няма да се счита за сключен.

8. Клауза 8 предвижда, че разпоредбите на член 429.2 от Гражданския кодекс са общ характер, и е възможно да се установят характеристиките на определени видове опции на нивото на други федерални закони. Съответно по принцип законодателството за пазара на ценни книжа или други закони, регулиращи финансовия сектор, могат да въведат специфични характеристики за регулиране на опциите (по-специално като деривативни финансови инструменти). Ако такова регулиране се появи на ниво подзаконови актове, ще има видими противоречия с формулировката на клауза 8 от член 429.2 от Гражданския кодекс, според която спецификите на определени видове опции могат да бъдат предвидени конкретно в закони. Изглежда, че тази формулировка не трябва да се възприема като ограничаваща възможността за установяване на характеристиките на определени видове опции на ниво подзаконови нормативни актове.

8.1. Член 2 от Закона за пазара на ценни книжа определя такава ценна книга като опция за емитент. Под това наименование се крие „емисионна ценна книга, която обезпечава правото на нейния притежател да закупи в посочения в нея срок и/или при настъпване на посочените в нея обстоятелства определен брой акции на емитента на такъв опция на цена, посочена в опцията на емитента.“ Тази статия гласи следното: „Опцията за емитент е регистрирана сигурност. Решението за пласиране на опции на емитента и тяхното пласиране се извършват в съответствие с установените федерални закониправила за пласиране на ценни книжа, конвертируеми в акции. В този случай цената за пласиране на акции в изпълнение на изискванията за опциите на емитента се определя в съответствие с цената, определена в такава опция.“ В редица други членове на този закон е уточнен правният режим на такава ценна книга (например член 27.1 от закона предвижда спецификата на издаване на опции на емитента). Изглежда, че разпоредбите на член 429.2 от Гражданския кодекс не са приложими към опцията на емитента, която е регистрирана ценна книга.

429.3. Опционно споразумение

1. Съгласно споразумение за опция едната страна, при условията, предвидени в това споразумение, има право да изиска в рамките на периода, определен от споразумението, другата страна да извърши действията, предвидени в споразумението за опция (включително плащане на пари , прехвърляне или приемане на имущество), като в същото време, ако упълномощеното лице не направи искане в посочения срок, договорът за опция се прекратява. Споразумение за опция може да предвижда, че иск по споразумението за опция се счита за деклариран при настъпване на обстоятелствата, посочени в такова споразумение.

2. За правото да предяви иск по опционно споразумение, страната трябва да заплати паричната сума, предвидена в такова споразумение, с изключение на случаите, когато опционният договор, включително тези, сключени между търговски организации, предвижда неговата безвъзмездност или ако сключването на такова споразумение е обусловено от друго задължение или друг защитен от закона интерес, които произтичат от отношенията на страните.

3. При прекратяване на договора за опция предвиденото плащане на този член не подлежи на връщане, освен ако не е предвидено друго в договора за опция.

4. Характеристиките на някои видове споразумения за опции могат да бъдат установени със закон или по начина, установен от него.