Кто является участником полного товарищества. Что это за форма собственности

Полным признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом.

О последнем обстоятельстве нельзя забывать, поскольку оно является основным отличием полного товарищества от получивших наибольшее распространение обществ с ограниченной ответственностью.

Участники полного товарищества солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества. Участник полного товарищества, не являющийся его учредителем, отвечает наравне с другими участниками по обязательствам, возникшим до его вступления в товарищество. Участник, выбывший из товарищества, отвечает по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение 2-х лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества. Соглашение участников товарищества об ограничении или устранении ответственности участников ничтожно.

Фирменное наименование полного товарищества должно содержать либо имена (наименования) всех его участников и слова "полное товарищество", либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов "и компания" и слова "полное товарищество".

Полное товарищество создается и действует на основании учредительного договора, учредительный договор подписывается всеми его участниками.

Решение о создании товарищества должно содержать сведения об учреждении товарищества, утверждении его устава, о порядке, размере, способах и сроках образования имущества товарищества, об избрании (назначении) его органов, сведения о результатах голосования учредителей по вопросам учреждения товарищества, о порядке совместной деятельности учредителей по созданию товарищества.

О принятии решения собрания учредителей составляется протокол в письменной форме. Протокол подписывается председательствующим на собрании и секретарем собрания.

1) дата, время и место проведения собрания;

2) сведения о лицах, принявших участие в собрании;

4) сведения о лицах, проводивших подсчет голосов;

Полное товарищество создается и действует на основании учредительного договора. Учредительный договор подписывается всеми его участниками.

Учредительный договор полного товарищества должен содержать, в том числе, сведения о наименовании юридического лица, его организационно-правовой форме, месте его нахождения, порядке управления деятельностью юридического лица, а также условия о размере и составе складочного капитала товарищества; о размере и порядке изменения долей каждого из участников в складочном капитале; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов; об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов.

Полное товарищество подлежит государственной регистрации в уполномоченном государственном органе в порядке, предусмотренном законом о государственной регистрации юридических лиц.

Для государственной регистрации полного товарищества необходимо подать в регистрирующий орган составленное по установленной форме заявление, решение о создании или протокол собрания учредителей, учредительные документы и документ, подтверждающий уплату государственной пошлины.

При участии в учреждении полного товарищества иностранного юридического лица требуется также выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица – учредителя.

Полное товарищество – объединение предпринимателей на хозяйственной основе для занятия совместной финансовой и коммерческой деятельностью в рамках существующего законодательства.

Согласно ч. 1 ст. 69 ГК РФ таким товариществом считается сообщество, участники которого занимаются предпринимательской деятельностью исключительно совместно . Все обязательства, взятые на себя одним из них и им не выполненные, должны быть выполнены остальными. Взяв на себя конкретные обязательства, участники обязаны ответить по ним не только совместными, но и личными средствами, что представляет огромное неудобство для них самих, но страхует клиентов, пользующихся услугами данного объединения.

Вступая в сообщество, нужно быть готовым к тому, что стать членом еще какой-либо подобной организации не получится. У каждого объединения есть собственное фирменное имя, могущее состоять из имен всех его участников с прибавлением фразы «полное товарищество» либо из имени одного участника с прибавкой той же фразы или «компания».

Учредители и учредительные документы

Учредителями данного объединения могут быть индивидуальные предприниматели и коммерческие фирмы . Главным учредительным документом считается учредительный договор, подписание которого обязательно для всех участников.

наименование создаваемой организации;
адрес, по которому она расположена;
в каком порядке будет осуществляться деятельность;
величина общих взносов;
величина долевого взноса каждого из участников;
время оплаты входных взносов;
меры ответственности за нарушение данного соглашения.

В соответствии с учредительным договором создается юридическое лицо, решается порядок осуществления общей работы, обговариваются условия существования имущества данного юр. лица, а также условия, на основании которых товарищи осуществляют свою деятельность.

Кроме того, договор призван определить условия, на которых будут распределяться предполагающиеся прибыль и убытки. В соглашении также указывается то, как будет проходить процедура принятия в товарищество и выхода из него.

Количество, права, обязанности и ответственность участников

Основным условием создания такого объединения является наличие в нем не менее двух участников . Их права и обязанности определяет учредительный договор, а также сумма, которую каждый из них готов предоставить в общую копилку, так называемый складочный капитал.

При принятии какого-либо решения полные товарищи исходят из интересов каждого из них, каждый имеет один голос на совете. Исключением являются случаи, когда наличие голоса у всех участников не предусмотрено в учредительном документе, в этом случае все решения принимаются в результате подсчета большинства голосов.

Помимо перечисленного, каждый из них имеет право на:

получение дохода, размер которого соразмерен величине вклада;
участие во всех делах юридического лица;
получение сведений о работе товарищества, его финансовом состоянии и учредительных документах;
получение сведений, касающихся распределения полученной прибыли;
имущество, оставшееся после реорганизации;
выход из объединения в любое удобное для него время.

Ответственность каждого полного товарища распределяется на всех независимо от величины вклада. Данное условие предполагает, что все участники отвечают за действия друг друга не только своими вкладами, но и личным имуществом .

Кроме того, они обязаны:

выделять часть финансовых активов для вложения в складочный капитал;
оплатить не менее 50% от суммы общего капитала при вступлении и внести оставшуюся часть в самое ближайшее время;
в случае невозможности полного внесения всей указанной в учредительном документе суммы, участник обязуется выплатить 10% неустойки, рассчитывающуюся от размера оставшегося долга и призванную возместить убытки остальных товарищей, понесенные в процессе существования с неполным складочным капиталом.
держать в тайне сведения, касающиеся работы организации, если этого требуют общие интересы;
активно участвовать во всех видах деятельности сообщества;
не совершать сделок, схожих со сделками, в которых должны принимать участие все члены товарищества, от своего собственного имени.

Цели деятельности

Целью существования данного объединения является облегчение предпринимательской деятельности в различных сферах. Благодаря общему капиталу образовавшее юридическое лицо может заниматься ведением бизнеса гораздо лучше, чем это могло бы получиться у любого из товарищей по отдельности.

Доверие со стороны клиентов к товариществу выше, чем к отдельным представителям подобного бизнеса. Деятельность сообщества может быть связана со строительством, развитием новых технологий, пошивом одежды в промышленных масштабах и тому подобным.

Порядок ведения дел подобной организации согласно ГК РФ вы можете узнать из следующего видео:

Органы управления

Управляют объединением все товарищи, его образовавшие, если иное не прописано в учредительном документе. Все участники имеют по одному голосу и имеют право действовать от имени остальных. Исключением являются случаи, когда в договоре заблаговременно обговаривается совместное ведение всех дел.

В таком случае при совершении очередной сделки, требующей принятия решения, собирается совет из всех товарищей.

При ведении дел от имени большинства у каждого участника, практикующего такой подход, должна иметься доверенность, подписанная остальными. В случае, если доверие к одному из членов пошатнулось, его полномочия могут быть прекращены по решению суда, о чем вносится соответствующая запись в учредительный договор.

Как таковых органов управления у товарищества не существует, поскольку в большинстве случаев участники действуют от общего имени.

Порядок регистрации

Для регистрации необходимо предоставить следующие сведения и документы:

название будущей организации;
род деятельности, которым планируется заниматься;
сведения о размере уставного капитала, в том числе о порядке его выплаты;
сведения о выбранной системе налогообложения;
постоянный адрес, по которому находится организация (допускается указание адреса арендованного либо нежилого помещения);
сведения об учредителях, а также копии учредительных документов.

При этом потребуется уплатить около 4 тысяч рублей . Заявление на открытие подписывается уполномоченным лицом и заверяется у нотариуса.

Ликвидация и реорганизация

Данные процедуры проходят в соответствии со ст. 61 ГК РФ. Кроме того, данное объединение может быть признано ликвидированным в случае, если его покидают все члены либо оно состоит из одного участника . Оставшийся товарищ имеет право на преобразование организации в хозяйственное общество, действуя согласно ГК РФ. Данное преобразование может быть осуществлено не позднее 6 месяцев после фактического исчезновения сообщества.

Кроме того, ликвидация может произойти, если она предусмотрена учредительным договором. В других случаях существование организации считается бессрочным и не подлежащим ни реорганизации, ни ликвидации.

Преимущества и недостатки

Полное товарищество имеет как достоинства, так и недостатки. К счастью, последних намного меньше, но все же они есть.

Итак, плюсами правовой формы являются:

Дополнительные средства. Благодаря приему в объединение новых членов оно получает массу дополнительных средств, которые могут быть использованы для дальнейшего развития предпринимательской деятельности.
Доверие. Потенциальные кредиторы доверяют такой организации больше, чем фирмам.

Единственным, но весьма существенным минусом является необходимость оплаты общих долгов из собственного кармана. Товарищи всегда рискуют не только общим, но и личным имуществом.

Пример функционирования организации

В качестве примера можно привести объединение, организованное, к примеру, индивидуальными предпринимателями Н. И. Ивановым, В. В. Соколовым и Е. П. Мягковой 1 марта 2003 года. Данными предпринимателями было образованно полное товарищество «Иванов и Ко» с целью производства вязанной одежды.

За первый период работы прибыль составила не менее 30 000 рублей. Половина ее была распределена пропорционально сумме заработка, а остальная часть поделена поровну между всеми участниками, что было оговорено в учредительном договоре.

В последнее время встретить подобное сообщество почти невозможно, но в прошлом именно эта организационно-правовая форма ведения бизнеса была наиболее широко использующейся, в особенности на Американском континенте и в России XIX века.

Сравнение с товариществом на вере

Помимо полных, существуют также товарищества на вере, которые еще называются коммандитными. Главным отличием между ними является необходимость расплачиваться по счетам личным имуществом, если речь идет о полном варианте, и отсутствие такой необходимости во втором случае.

Товарищи на вере всегда рискуют исключительно собственными вкладами, но их личное имущество остается в неприкосновенности.

В случае, если к полному объединению присоединилось несколько товарищей на вере, то последние не принимают никакого активного участия в предпринимательской деятельности, но обязаны своевременно оплачивать вступительные и иные взносы.

Сообщество на вере вправе осуществлять любую коммерческую деятельность, не противоречащую закону, принимать участие в благотворительности, предоставлять маркетинговые и консалтинговые услуги, создавать условия для использования последних научных и технических новинок.

Прочие важные нюансы

Выход из подобной организации неограничен . Покинувшему объединение участнику выплачивают компенсацию, равную оценочной величине той части совместного имущества, на которую он может претендовать. По соглашению сторон компенсацию могут заменить натуральным получением собственности.

К примеру, товарищ может потребовать обратно личный автомобиль, компьютерную, бытовую и сельскохозяйственную технику. Положенная сумма определяется исходя из баланса, который составляется сразу же после принятия решения о выходе.

В случае смерти товарища его имущество передается наследникам. При этом последние не могут стать членами организации без разрешения всех ее участников.

При уменьшении количества товарищей размер складочного капитала увеличивается. Исключением являются случаи, прописанные в учредительном документе.

Понятие: Вид хозяйственных товариществ, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества.

Особенности учреждения: Наименование должно "содержать либо имена (наименования) всех его участников и слова "полное товарищество", либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов "и компания" и слова "полное товарищество".

Статус владельцев: Участники полного товарищества называются полными товарищами и могут быть только индивидуальными предпринимателями и (или) коммерческими организациями (при этом они не могут больше принимать участия в других полных товариществах).

Источники формирования капитала: Складочный капитал товарищества составляется из стоимости внесенных товарищами вкладов и гарантирует интересы кредиторов товарищества. По взаимному согласию участников взнос в складочный капитал может быть осуществлен и в качестве личных имущественных и неимущественных прав. Сроки осуществления вкладов каждым участником определяются договором. Полное товарищество не вправе выпускать акции.

Права: Получать доход пропорционально вкладу в складочный капитал; участвовать в управлении делами товарищества; получать информацию о деятельности товарищества; знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном учредительными документами порядке; принимать участие в распределении прибыли, получать в случае ликвидации товарищества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость; выйти из товарищества в любое время; передать свою долю другому участнику ПТ, либо третьему лицу.

Особенности управления: Управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию всех участников. Учредительным договором товарищества могут быть предусмотрены случаи, когда решение принимается большинством голосов участников. Каждый участник полного товарищества вправе действовать от имени товарищества, если учредительным договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно, либо ведение дел поручено отдельным участникам. При совместном ведении дел товарищества его участниками для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества. Если ведение дел поручается одному или нескольким участникам, остальные участники для совершения сделок от имени товарищества должны иметь доверенность от участника (участников), на которого возложено ведение дел.

Ответственность по обязательствам: Участники полного товарищества солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества. Участник полного товарищества, не являющийся его учредителем, отвечает наравне с другими участниками по обязательствам, возникшим до его вступления в товарищество. Участник, выбывший из товарищества, отвечает по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества.

Распределение прибыли и убытков: Прибыль и убытки полного товарищества распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором.

Основные положения устава и учредительного договора: Учредительным документом полного товарищества является учредительный договор. В учредительном договоре полного товарищества должны определяться: наименование полного товарищества; место его нахождения; порядок управления деятельностью товарищества; условия о размере и составе складочного капитала товарищества; условия о размере и порядке изменения долей каждого из участников в складочном капитале; условия о размере, составе, сроках и порядке внесения вкладов участниками; условия об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов.

Количество участников: Минимум – 2.

Полное товарищество (ст. 69 ГК РФ) — это товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом.

Хозяйственные товарищества (как полные, так и коммандитные) являются, пожалуй, первой исторически сложившейся организационной формой; его черты можно найти в деятельности средневековых купцов, дореволюционных купеческих и торговых домов. Их характерной чертой является то, что участники обязаны не только объединить свои капиталы , но и (как правило) лично участвовать в деятельности организации.

Правовой статус полных товариществ определяется Гражданским кодексом РФ.

Участниками полных товариществ могут быть только коммерческие организации или индивидуальные предприниматели, причем, как следует из самого названия, их должно быть минимум двое. Если остался только один участник, товарищество должно быть ликвидировано либо преобразовано в хозяйственное общество (ст. 81 ГК РФ).

Учредительным документом, определяющим порядок деятельности полного товарищества, является только учредительный договор. Перечень сведений, которые он должен содержать, указан в ст. 70 ГК РФ.

Минимальный размер складочного капитала нормативно не установлен, предполагается что при создании товарищества участники сами определяют его сумму. Однако п. 2 ст. 73 ГК РФ устанавливает обязанность товарища внести к моменту регистрации не менее половины своего вклада в складочный капитал. Остальная часть должна быть внесена в сроки, установленные учредительным договором. Исходя из того, что основная цель складочного каптала — гарантировать права кредиторов при отсутствии у организации иного имущества, такое правило оправданно, так как в полном товариществе гарантией является все личное имущество участников (они несут солидарную субсидиарную ответственность).

В соответствии со ст. 71 ГК РФ, управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию всех участников, если иное не предусмотрено учредительным договором (т.е все вопросы решаются по общему правилу собранием участников).

Вести дела от имени товарищества, в соответствии со ст. 72 ГК РФ, может каждый товарищ (любому из них предоставлено право действовать от имени организации без доверенности и специальных полномочий). Это означает, что в таких организациях нет привычной нам должности директора (генерального директора) — сделки могут совершаться каждым товарищем без согласия и уведомления остальных. На практике такое правило является одной из причин того, что полные товарищества создаются обычно близкими родственниками или знакомыми, являются семейными предприятиями.

Ведь в результате может сложиться ситуация, при которой один участник будет нести ответственность своим имуществом по договору, заключенному другим товарищем (причем первый может даже не знать о заключении такой сделки). Однако, в учредительном договоре может быть установлено (п. 1 ст. 72 ГК РФ), что ведение дел товарищества осуществляется совместно (в этом случае для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников) либо может быть поручено только одному участнику (при этом остальные могут действовать только по доверенности).

Участник, имеющий право вести дела от имени товарищества, не вправе без согласия остальных участников совершать от своего имени в своих интересах или интересах третьих лиц сделки, однородные с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества (п. 3 ст. 73 ГК РФ). Благодаря этой норме исключается конфликт между интересами товарищества и личными интересами его участника. Так как каждый из товарищей является сам по себе самостоятельным хозяйствующим субъектом, естественно, ему было бы выгоднее заключить договор от своего имени и получить всю прибыль самому, нежели делить ее с остальными.

Еще одна причина непопулярности полных товариществ в современных российских условиях — закрепление принципа полной ответственности участников. Все товарищи (ст. 75 ГК РФ) солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества. Эта норма императивна и не может изменяться по соглашению учредителей. Субсидиарность ответственности означает, что кредитор обязан вначале заявить требование об исполнении обязательства самому товариществу как самостоятельному субъекту права, и только в случае неисполнения или неполного исполнения в оставшейся части требование может быть предъявлено участникам.

Солидарность же означает, что всё требование, предъявляемое к исполнению, может быть по выбору кредитора заявлено любому из товарищей. Например, сумма долга товарищества по оплате продукции составила 100 тыс. рублей, из которых само товарищество смогло оплатить только 20 тыс. рублей. Оставшуюся сумму (80 тыс.) кредитор может заявить к оплате любому из товарищей, которому, вполне возможно, придется продавать свое лично имущество, чтобы оплатить долг.

Участник товарищества может выйти из него, заявив о предстоящем выходе не менее, чем за 6 месяцев до фактического выхода. В случае, если товарищество учреждалось на определенный срок, его участник может выйти из фирмы только при наличии уважительных причин (ст. 77 ГК РФ). При выходе ему выплачивается стоимость части имущества, соответствующая доле этого участника в складочном капитале.

Статьи 69-81 ГК посвящены правовому статусу полных товариществ. Полное товарищество обладает как общими признаками юридического лица и хозяйственного товарищества, так и специальными признаками. Назовем их отличительные признаки.

1. Участниками полного товарищества являются полные товарищи, т. е. индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации . Любое лицо может быть участником только одного полного товарищества (п. 2 ст. 69 ГК). Однако данное правило не запрещает участнику товарищества вести собственную предпринимательскую деятельность при соблюдении п. 3 ст. 73 ГК. Названное правило запрещает полным товариществам, являющимся предпринимателями, конкурировать с деятельностью товарищества на товарном рынке, т. е. «совершать от своего имени в своих интересах или в интересах третьих лиц сделки, однородные с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества».

В противном случае товарищество вправе по своему выбору потребовать от такого участника возмещения причиненных товариществу убытков либо передачи товариществу всей приобретенной по таким сделкам выгоды (п. 3 ст. 73 ГК).

2. Участник полного товарищества обязан лично участвовать в его деятельности в соответствии с условиями учредительного договора. Вместе с тем Гражданский кодекс РФ (ст. 73) не устанавливает никаких санкций за пассивное поведение товарища в делах товарищества. Поэтому мы согласны с мнением о том, что систематическое неучастие в делах товарищества можно расценивать как грубое нарушение, являющееся основанием для исключения такого участника из товарищества в соответствии с п. 2 ст. 76 ГК. С другой стороны, товарищ может быть фактически освобожден от обязанности лично участвовать в делах товарищества.

В связи с этим возникает вопрос: можно ли, используя конструкцию учредительного договора, освободить товарища от такого участия? На наш взгляд, нет. Правило п. 1 ст. 73 ГК является императивной нормой, а потому учредительный договор в силу п. 1 ст. 422 ГК должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иным правовым актам (императивным нормам), действующим в момент его заключения. Здесь не «срабатывают» положения ст. 1, 421 Кодекса о свободе договора, поскольку свобода участников гражданского оборота (полных товарищей) ограничена действием императивной нормы.

3. Участники полного товарищества солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества (п. 1 ст. 75 ГК). Прежде всего отметим, что ответственность полных товарищей по отношению к ответственности товарищества является субсидиарной. В литературе распространено мнение о том, что она (ответственность) наступает только при условии недостаточного имущества товарищества. Данное мнение представляется ошибочным.

Действительно, такое условие не предусмотрено в ст. 75 ГК и не следует из общего правила п. 1 ст. 399 ГК. В силу п. 1 ст. 399 для привлечения к субсидиарной ответственности достаточно отказа основного должника удовлетворить требования кредитора либо неполучения им в разумный срок ответа на предъявленное требование.

Солидарный характер ответственности полных товарищей означает, что кредитор товарищества вправе предъявить требование как ко всем товарищам совместно, так и к любому из них в отдельности, причем как полностью, так и в части долга (п. 1 ст. 323 ГК РФ).

В целях защиты интересов кредитора Гражданский кодекс РФ (п. 2 ст. 75) содержит правило, согласно которому участник полного товарищества, не являющийся его учредителем, отвечает по долгам товарищества наравне с другими участниками по обязательствам, возникшим до его вступления в товарищество. Более того, товарищи, которые выбыли из товарищества, также отвечают по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия, наравне с другими оставшимися участниками в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества. Весьма жесткое правило!

И еще один аспект ответственности участников полного товарищества по его обязательствам. Соглашение полных товарищей об ограничении или исключении ответственности, предусмотренной ст. 75 ГК, ничтожно. Это правило свидетельствует о том, что императивная норма закона не может быть изменена частным соглашением.

4. По общему правилу управленческие функции в полном товариществе осуществляются при наличии согласия всех участников (ст. 71 ГК). Однако учредительным договором могут быть предусмотрены случаи, когда решение принимается большинством голосов участников. Такое исключение позволяет участникам товарищества в спорных ситуациях выходить на конкретное решение, поскольку по некоторым принципиальным вопросам достичь единогласного решения всех участников не всегда возможно.

Буквальное толкование правила п. 1 ст. 71 ГК позволяет прийти к выводу, что указанные исключения применимы к отдельным случаям. Иначе говоря, общее правило о единогласном решении сохраняет свое действие даже в тех случаях, когда в учредительном договоре сформулированы условия о принятия решения большинством голосов.

Поскольку Гражданский кодекс РФ предусматривает возможность принятия решения большинством голосов, постольку нет запрета, на наш взгляд, устанавливать в договоре правило о том, что по некоторым вопросам управления деятельностью полного товарищества соответствующие решения принимаются квалифицированным большинством голосов участников.

При подсчете голосов участников полного товарищества следует руководствоваться правилом о том, что каждый полный товарищ имеет один голос. Иной порядок определения количества голосов участников товарищества может быть предусмотрен учредительным договором. 5. Кодекс (ст. 72 ГК) проводит различие между управлением в товариществе и ведением дел полного товарищества . Ведение дел означает представительство интересов товарищества в отношениях с третьими лицами. Кодекс предлагает на выбор три модели ведения дел полного товарищества: а) каждый участник товарищества вправе действовать от имени товарищества (общее правило); б) все участники товарищества ведут дела совместно; в) ведение дел поручено отдельным участникам. Два последних варианта ведения дел могут быть предусмотрены учредительным договором.

При ведении дел полного товарищества его участники, представляя интересы товарищества в отношениях с третьими лицами, выступают в качестве органов юридического лица. И хотя применительно к хозяйственным товариществам Гражданский кодекс не называет их (полных товарищей) органом товарищества, тем не менее они выполняют эти функции. В силу п. 1 ст. 53 ГК юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы.

Считаем, что полные товарищи с учетом разных моделей ведения дел полного товарищества - это органы полного товарищества, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительным договором. Особенности их формирования имеются, но вряд ли способны повлиять на функциональную принадлежность участников товарищества к органам юридического лица. При этом мы не склонны распространять режим института представительства на органы юридического лица в целом и на участников полного товарищества в частности. Между юридическим лицом и его органами нет представительских отношений, являющихся предметом регулирования нормами гл. 10 ГК.

Каждая модель ведения дел полного товарищества обладает своими достоинствами и недостатками. Так, первая модель дает право каждому участнику товарищества действовать от имени товарищества. Это можно рассматривать, с одной стороны, как плюс, с другой - как минус, поскольку такая демократичность ведения дел приведет к анархии.

Напротив, вторая модель призвана обеспечить согласование действий всех участников полного товарищества. Идея неплохая, но в реальной действительности ее реализация сопряжена со значительными трудностями. Даже лично-доверительный характер полного товарищества не способен гарантировать абсолютное единство мнений и голосов.

6. Перечень обязанностей полных товарищей , предусмотренных ст. 73 ГК, не является исчерпывающим. Например, полный товарищ обязан участвовать в распределении убытков (п. 1 ст. 74 ГК).

Кроме того, дополнительные обязанности участников полного товарищества могут быть предусмотрены учредительным договором.

Наряду с обязанностью участника товарищества участвовать в деятельности товарищества, ст. 73 ГК обязывает полного товарища внести не менее половины своего вклада в складочный капитал товарищества к моменту его регистрации. Складочный капитал - это вид имущества товарищества, формируемого за счет вкладов учредителей товарищества. Поэтому он (капитал) представляет собой зарегистрированную (зафиксированную) в учредительном договоре и выраженную в рублях суммарную стоимость всех вкладов, которые учредители полного товарищества решили объединить при создании товарищества.

Действующее законодательство не содержит нормы о минимальном размере складочного капитала хозяйственного товарищества. На наш взгляд, вряд ли такое отсутствие можно рассматривать как пробел. Напротив, исходя из природы хозяйственных товариществ, считаем нецелесообразным законодательное установление минимального размера складочного капитала товарищества. Указанный размер должен определяться учредителями хозяйственного товарищества самостоятельно.

Складочный капитал хозяйственного товарищества не выполняет гарантийную функцию, направленную на обеспечение интересов кредиторов. Применительно к хозяйственным товариществам для кредиторов важно, кто является полными товариществами и каково их имущественное положение.

По большему счету уставный капитал хозяйственных обществ также не выполняет функции гарантии, хотя бы потому, что его размер в большинстве случаев не способен обеспечить интересы кредиторов.

7. По общему правилу (ст. 74 ГК) прибыль и убытки полного товарищества распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале. Однако иное правило может быть сформулировано в учредительном договоре или в ином соглашении участников. Например, в зависимости от личного участия товарищей в деятельности товарищества полные товарищи могут договориться об иной пропорции распределения прибыли и убытков. В то же время Гражданский кодекс не допускает соглашение участников об устранении кого-либо из полных товарищей от участия в прибыли или убытков. Такое соглашение является ничтожным.

Кодекс (п. 2 ст. 74) запрещает распределение прибыли между полными товарищами в случае, если вследствие понесенных товариществом убытков стоимость его чистых активов станет меньше размера его складочного капитала. Данный запрет действует до тех пор, пока стоимость чистых активов не превысит размер складочного капитала.

При этом законодатель преследует единственную цель - оказать стимулирующее воздействие на участников полного товарищества с тем, чтобы они проявили минимум заинтересованности в поддержании платежеспособности товарищества, хотя бы до уровня его складочного капитала. Но едва ли это правило способно каким-либо образом повлиять на судьбу товарищества, равно и на деловые отношения товарищества с кредиторами. Главная гарантия интересов кредиторов - это субсидиарная ответственность полных товарищей по обязательствам товарищества.

8. Изменение состава участников полного товарищества (ст. 76 ГК). Кодекс определяет обстоятельства, наличие которых может повлиять на судьбу хозяйственного товарищества, а также последствия изменения состава участников полного товарищества. К таким обстоятельствам относятся: выход или смерть кого-либо из участников полного товарищества; признание одного из товарищей безвестно отсутствующим, недееспособным или ограниченно дееспособным; признание полного товарища несостоятельным (банкротом), открытие в отношении одного из участников реорганизационных процедур по решению суда, ликвидация участвующего в товариществе юридического лица; обращение кредитором одного из участников взыскания на часть имущества, соответствующую его доле в складочном капитале товарищества. Таким образом, Кодекс различает изменение персонального состава участников полного товарищества и имущественного положения участника.

Указанные обстоятельства являются основаниями для ликвидации полного товарищества (ст. 81 ГК). В практическом плане заслуживает внимания вопрос о добровольном или принудительном способе ликвидации товарищества. Вот что пишет Ф. М. Полянский, автор комментария параграфа 2 гл. 4 Кодекса: «Каждое из указанных обстоятельств является основанием для принудительной ликвидации товарищества, если только его учредительным договором или соглашением остающихся участников не будет предусмотрено иное». Как видим, перечисленные в ст. 76 ГК обстоятельства служат, по мнению названного автора, основанием для принудительной ликвидации полного товарищества.

Мы не согласны полностью с таким мнением. Пункт 2 ст. 61 ГК устанавливает основания для добровольной и принудительной ликвидации юридического лица. Принудительная ликвидация юридического лица осуществляется по решению суда по основаниям, перечень которых дан в п. 2 ст. 61 ГК. Анализ данной нормы показывает, что указанные основания для ликвидации юридического лица неоднородны: одна группа оснований - это нарушения юридическим лицом положений закона, иных правовых актов, другая группа не связана с такими нарушениями.

На наш взгляд, словосочетание «в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом», означает, что Кодекс может предусматривать иные основания для ликвидации юридического лица; причем не обязательно, чтобы они представляли собой какие-либо нарушения.

В рассматриваемом случае (ст. 76 ГК), когда остающиеся участники полного товарищества не вынесли единогласного решения о существовании товарищества, есть основания для ликвидации товарищества. Такая ликвидация может быть добровольной, т. е. по решению участников полного товарищества. В свою очередь, решение суда о ликвидации полного товарищества по основаниям, указанным в п. 1 ст. 76 ГК, свидетельствует о наличии разногласий между остающимися полными товарищами. Поэтому по заявлению одного из них суд вправе вынести решение о ликвидации полного товарищества. Прямо скажем: возникающая при этом ситуация не является простой (например, девять товарищей выступают за сохранение товарищества, а один - против).

Другая ситуация: остающиеся участники полного товарищества не приняли решение о продолжении деятельности товарищества, но, с другой стороны, не обращаются в суд по поводу его ликвидации.

С требованием о принудительной ликвидации полного товарищества по основаниям, указанным в п. 1 ст. 76 ГК РФ, вправе обратиться остающиеся полные товарищи. Данное утверждение не противоречит смыслу и содержанию правила, сформулированного в п. 3 ст. 61 ГК. Согласно названному правилу требование о принудительной ликвидации юридического лица может быть предъявлено в суд государственным органом или органом местного самоуправления, которым право на предъявления такого требования предоставлено законом.

9. Выход участника из полного товарищества (ст. 77 ГК). Любой участник товарищества вправе выйти из него, заявив об отказе от участия в товариществе. В целях защиты интересов оставшихся полных товарищей Кодекс содержит специальное правило о выходе участника из полного товарищества. Если товарищество учреждено без указания срока, отказ от участия в полном товариществе должен быть заявлен участником не менее чем за шесть месяцев до фактического выхода из товарищества. При учреждении товарищества на определенный срок досрочный отказ от участия в полном товариществе допускается лишь по уважительной причине (например, болезнь участника товарищества).

Кодекс признает ничтожным соглашение между участниками товарищества об отказе от права выйти из товарищества.

Последствия выбытия участника из полного товарищества предусмотрены ст. 78 ГК. В частности, п. 1 ст. 78 предоставляет участнику, выбывшему из полного товарищества, право на получение стоимости части имущества товарищества, соответствующей доле этого участника в складочном капитале. Однако иной принцип определения размера такой оплаты может быть установлен учредительным договором.

Выбывающий участник может договориться с остающимися полными товарищами о замене выплаты стоимости имущества выдачей имущества в натуре. Данное правило также сформулировано в ст. 78 ГК.

Гражданский кодекс особо регулирует процедурные вопросы, связанные с правопреемством. Так, в случае смерти участника полного товарищества его наследник может вступить в полное товарищество лишь с согласия других участников. В отношении реорганизованного юридического лица действует несколько иное правило: для его вступления в товарищество требуется согласие других полных товарищей, если иное не предусмотрено учредительным договором товарищества.

Кодекс содержит нормы о производстве расчетов с наследником (правопреемником), не вступившим в товарищество. Такого рода расчеты производятся в соответствии с п. 1 ст. 78 ГК, т. е. наследник получает стоимость части имущества товарищества, которая должна соответствовать доле данного участника в складочном капитале товарищества. Кроме того, наследник (правопреемник) несет риск ответственности по обязательствам товарищества перед третьими лицами в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества (п. 2 ст. 75 ГК), но в пределах перешедшего к нему имущества выбывшего участника.

10. Передача доли участника в складочном капитале полного товарищества (ст. 79 ГК). Такая передача осуществляется с согласия остальных полных товарищей. При передаче доли (части доли) иному лицу к нему переходят полностью или в соответствующей части права, принадлежащие участнику, передавшему долю (часть доли).

Конечно же, лицо, которому передана доля (часть доли), принимает на себя лежащий на выбывшем товарище риск ответственности (п. 2 ст. 75 ГК). В свою очередь, передача всей доли иному лицу участником товарищества прекращает его участие в товарищества. При этом данная передача влечет последствия, предусмотренные п. 2 ст. 75 ГК.

11. Ликвидация полного товарищества (ст. 81 ГК). Кодекс различает общие основания для ликвидации юридического лица (ст. 61 ГК) и специальные. К числу последних относится, например, случай, когда в товариществе остается единственный участник. В силу ст. 81 такой участник вправе в течение шести месяцев с момента, когда он стал единственным участником товарищества, преобразовать такое товарищество в хозяйственное общество. В противном случае полное товарищество подлежит принудительной ликвидации по решению суда (кстати, здесь нет нарушения закона, иных правовых актов). Требование о принудительной ликвидации товарищества может направить в суд единственный участник. Однако возникает вопрос: как быть, если он этого не сделает?

Как отмечалось ранее, полное товарищество может быть ликвидировано в случаях, указанных в п. 1 ст. 76 ГК.