Gwarancja bankowa jako ochrona klienta. Klient nie przyjął gwarancji bankowej: co zrobić? Klient nie akceptuje gwarancji bankowej

Klient ogłosił aukcję elektroniczną na dostawę sprzętu. Po uzgodnieniu przez strony protokołu sporów, Klient zamieścił na stronie projekt umowy. Uczestnik miał ją podpisać przed 15 maja.

13 maja zwycięzca zakupu opublikował na stronie podpisany projekt umowy i gwarancję bankową. 15 maja klient uznał, że gwarancja bankowa nie spełnia wymogów prawa. Zwycięzca wysłał nową gwarancję e-mailem tego samego dnia. W piśmie przewodnim wskazał, że dokument ten spełnia wszystkie wymogi i znajduje się w rejestrze.

Później klient otrzymał pismo z banku z prośbą o przyjęcie nowego zabezpieczenia. Faktem jest, że poprzednia gwarancja nie została ujęta w rejestrze z powodu błędu technicznego banku. Pomimo tego klient uznał zwycięzcę za uchylającego się od zawarcia umowy na tej podstawie część 5 Sztuka. 96 ustawy nr 44-FZ.

Uczestnik uznał, że takie działania są nielegalne i skierował sprawę do sądu.

Co zadecydował sąd?

Początkowo sąd rozstrzygnął sprawę na korzyść uczestnika, gdyż nowa gwarancja bankowa spełniała wymogi prawa. Sąd Najwyższy Federacji Rosyjskiej poparł jednak żądania klienta dotyczące uznania takich decyzji za niezgodne z prawem.

Stanowiska sądowe

Sąd pierwszej instancji przyjął, że zmienione warunki gwarancji bankowej z dnia 15 maja spełniały wymogi Sztuka. 45 Ustawa nr 44-FZ i Dekret Rządu Federacji Rosyjskiej z dnia 8 listopada 2013 r. nr 1005(dalej: uchwała nr 1005). Klient jednak otrzymał dokument e-mailem 15 maja i osobiście 18 maja, ale nie podjął żadnej decyzji w sprawie tej gwarancji, ani o odmowie jej przyjęcia.

Sąd rejonowy podtrzymał ustalenia sądu pierwszej instancji. Odrzucił twierdzenie zamawiającego, jakoby oferent złożył poprawioną gwarancję bankową po upływie terminu podpisania projektu przez dostawcę.

Umowa musi zostać zawarta i zapłacona po cenie zwycięzcy zakupu, niezależnie od tego, z jakiego systemu podatkowego korzysta. Kwota przewidziana w umowie za zakres wykonanych prac musi zostać wypłacona zwycięzcy w całości ( pismo Ministra Rozwoju z dnia 19 sierpnia 2016 r. nr OG-D28-9909).

Stanowisko Sądu Najwyższego Federacji Rosyjskiej

Sąd odrzucił argumentację uczestnika, jakoby klient nie przyjął pierwszej gwarancji bankowej wyłącznie ze względu na błąd techniczny. Z należytą starannością i rozwagą uczestnik powinien był sam sprawdzić zgodność dokumentu z wymogami ustawy nr 44-FZ.

1. Sposób przesłania gwarancji. Uczestnik, naruszając wymogi ustawy nr 44-FZ, nie zamieścił skorygowanej gwarancji bankowej na platformie elektronicznej. Klient nie miał zatem prawa uznać tego za zabezpieczenie wykonania umowy. Prawo nie przewiduje takiej formy przesyłania dokumentów do Klienta jak poczta elektroniczna. Stąd odwoływanie się sądów do zgodności zmienionej gwarancji bankowej z wymogami Sztuka. 45 Ustawa nr 44-FZ i uchwała nr 1005 nie mają żadnego znaczenia prawnego.

2. Termin wysłania gwarancji. Sąd odrzucił także argument spółki, jakoby nie posiadała ona technicznych możliwości umieszczenia poprawionego dokumentu w Jednolitym Systemie Informatycznym po upływie terminu podpisania projektu przez dostawcę. Nie oznacza to naruszenia praw społeczeństwa jako zwycięzcy handlu elektronicznego, ale raczej dowód spełnienia wymogów ustawy nr 44-FZ dotyczącej handlu elektronicznego przy zawieraniu umowy.

Jak wynika ze zrzutu ekranu z materiałów sprawy, regulowany termin na podpisanie projektu umowy przez dostawcę upływa 15 maja o godzinie 06:59. Poza tym okresem zwycięzca aukcji nie tylko nie może podpisać umowy, ale także zostaje pozbawiony technicznej możliwości przeprowadzania transakcji, gdyż zablokowane jest odpowiednie okno na platformie elektronicznej.

Ważny

Dane uczestnika zamówienia, z którym klient zawiera umowę, muszą zostać zawarte w projekcie przez klienta (pismo Ministerstwa Rozwoju Gospodarczego Rosji z dnia 5 września 2016 r. D28i-2293)

Skorygowana gwarancja bankowa została wpisana do rejestru gwarancji bankowych w dniu 15 maja o godzinie 16:56, a więc poza terminem na podpisanie projektu umowy przez dostawcę. Tym samym klient nie miał prawa przyjąć gwarancji bankowej poza terminem ustalonym na wykonanie odpowiednich czynności na stronie.

Ponadto uczestnik błędnie zinterpretował przepis ustawy nr 44-FZ, że umowę uważa się za zawartą od momentu opublikowania umowy podpisanej przez obie strony w Jednolitym Systemie Informatycznym. W oparciu o tę zasadę zdecydował, że ma prawo udzielić zabezpieczenia do czasu podpisania projektu przez klienta. Jednakże Zespół Orzekający doszedł do wniosku, że uczestnik nie ma prawa wykorzystać czasu, jaki prawo przyznaje klientowi na podpisanie umowy, w celu poprawienia swoich błędów. W przeciwnym razie jest to sprzeczne ze znaczeniem i celami handlu elektronicznego.

Sąd Najwyższy Federacji Rosyjskiej uchylił orzeczenia sądów niższej instancji i uznał działania klienta za zgodne z prawem.

Jak sprawdzić, czy gwarancja spełnia wymagania

Obowiązkowe wymagania dotyczące gwarancji bankowej zgodnie z ustawą nr 44-FZ ustalono:

części, art. 45 i Część 3 Sztuka. 96 ustawy nr 44-FZ;

W dokumentach tych określono także listę dokumentów, które klient musi przesłać do banku, aby otrzymać odszkodowanie w ramach gwarancji:

polecenie zapłaty dla odbiorcy w celu przekazania zaliczki dostawcy. Dokument musi być opatrzony oznaczeniem banku klienta lub Skarbu Federalnego w momencie wykonania (jeżeli dostawca nie wywiąże się ze swoich zobowiązań i nie zwróci zaliczki);
dokument potwierdzający zaistnienie sprawy gwarancyjnej (jeżeli dostawca nienależycie wywiązuje się ze swoich obowiązków w okresie gwarancyjnym);
dokument potwierdzający uprawnienia osoby upoważnionej, która podpisała wniosek o gwarancję bankową (decyzja o wyborze, postanowienie o powołaniu, pełnomocnictwo).

Bank ma obowiązek dołączyć ten wykaz dokumentów do gwarancji. Tylko w tym przypadku klient ma prawo uznać, że spełnia wymogi ustawy nr 44-FZ i uchwały nr 1005. Jednak dokumenty nieprzewidziane przez prawo nie mogą zostać uwzględnione na tej liście ( Pismo Ministerstwa Rozwoju Gospodarczego Rosji z dnia 5 września 2016 r. nr D28i-2281).

Wnioski praktyczne

Procedura zawarcia umowy na podstawie wyników aukcji elektronicznej jest ściśle uregulowana w ustawie nr 44-FZ. Po zamieszczeniu przez Klienta na platformie elektronicznej projektu umowy, uczestnik ma pięć dni na jego podpisanie i złożenie dokumentu wskazującego, że złożył zabezpieczenie. Jeżeli uczestnik odkryje błędy i nieścisłości w projekcie umowy, ma obowiązek przesłać klientowi protokół sporów nie później niż 13 dni od dnia zamieszczenia projektu umowy w Jednolitym Systemie Informatycznym.

Dlatego uczestnik musi nie tylko terminowo podpisać umowę i umieścić ją na miejscu, ale także zapewnić odpowiednie zabezpieczenie jej wykonania. Szczególną uwagę należy zwrócić na wystawienie gwarancji bankowej.

Klient ma prawo nie przyjąć gwarancji bankowej jeżeli nie spełnia ona:

warunki części i art. 45 ustawy nr 44-FZ;
wymagania ogłoszenia, dokumentacji, projektu umowy.

Kolejnym warunkiem odmowy jest brak w rejestrze informacji o gwarancji bankowej.

Jak pokazuje praktyka sądowa, obowiązkiem uczestnika jest sprawdzenie dokumentu pod kątem zgodności z normami ustawy nr 44-FZ. Jeżeli Klient nie zaakceptuje gwarancji bankowej, uczestnik nie ma prawa dostarczyć nowej drogą mailową. Dokument dotyczący złożenia zabezpieczenia musi zostać przesłany przed upływem okresu, jaki ustawa nr 44-FZ wyznacza uczestnikowi w celu podpisania umowy.

Przygotowane przez Julię Timofeevę

Kiedy klient i wykonawca lub dostawca zawierają umowę, ten pierwszy zwraca się do drugiego o gwarancję bankową. Jest to dokument, który potwierdza, że wykonawca wykona prace wynikające z umowy, a jeśli tak się nie stanie, bank wypłaci klientowi odszkodowanie.

Aby wystawić dokument gwarancyjny, dostawca zawiera umowę z bankiem i uzgadnia dokument z klientem. Jeśli przyjmie gwarancję, wchodzi ona w życie, a jeśli nie, wykonawca może wylądować na liście nieuczciwych dostawców i stracić kolejne zamówienia.

Podpowiadamy, dlaczego klient może odrzucić dokument i co powinien zrobić wykonawca.

Dlaczego Klient odmawia przyjęcia gwarancji bankowej?

Klient może odrzucić dokument gwarancyjny jeżeli:

papier nie jest uwzględniony w Jednolitym Rejestrze Gwarancji Bankowych;
jego tekst nie jest zgodny z wymogami prawnymi;
Bank gwaranta nie ma prawa wystawić dokumentu.

O rejestrze. W ustawodawstwie Federacji Rosyjskiej działanie gwarancji bankowych opisują dwie ustawy: 44 ustawy federalne i 223 ustawy federalne. Pierwsza reguluje zamówienia państwowych i gminnych spółek budżetowych, druga - organizacje z częściowym udziałem państwa lub spółek państwowych dokonujące zakupów za pieniądze pozabudżetowe.

Jeżeli zakup odbywa się na podstawie 44 ustaw federalnych, bank po zawarciu umowy z kontrahentem jest zobowiązany do wpisania gwarancji do specjalnego rejestru. Jeśli tak się nie stanie, najprawdopodobniej dokument jest fałszywy i klient ma obowiązek odrzucić dokument.

223 Prawo federalne nie wymaga wpisania dokumentu do rejestru. Jeżeli zakup odbywa się zgodnie z tym prawem, brak papieru w rejestrze nie może być powodem odmowy.

Informacje o tekście gwarancji. Zgodnie z prawem tekst może ulec zmianie, ale istnieją punkty obowiązkowe. W dokumencie napisano na przykład:

obowiązki wykonawcy wynikające z umowy;
ilość i okres ważności artykułu;
że gwarancja jest nieodwołalna;
wykaz dokumentów, które klient potrzebuje, aby otrzymać pieniądze z banku.

Jeżeli brakuje choć jednego z wymaganych punktów, klient ma prawo odrzucić dokument gwarancyjny, gdyż później będzie miał trudności z otrzymaniem odszkodowania.

O wymaganiach wobec banku. Nie wszystkie banki mogą wystawiać gwarancje, ale tylko te, które spełniają wymogi prawne dotyczące wielkości kapitału docelowego i zdolności kredytowej. Klient sprawdza, czy bank spełnia kryteria prawne. Jeśli nie, odrzuca dokument.

Co powinien zrobić wykonawca w przypadku odrzucenia gwarancji?

Jeżeli klient odmówi przyjęcia dokumentu gwarancyjnego, wykonawca dowiaduje się o przyczynie odmowy i działa w zależności od przyczyny.

Jeśli klient odmówi, ponieważ dokumentu nie ma w Jednolitym Rejestrze, kontrahent zwraca się do banku o wyjaśnienia. Czasami gwarancje nie trafiają do rejestru ze względu na problemy techniczne po stronie banku – wówczas wykonawca zwraca się do banku o dodanie dokumentu do rejestru i informuje o tym klienta. Jeżeli tak nie jest, oznacza to, że dokument jest prawdopodobnie fałszywy. Następnie klient próbuje szybko wystawić kolejny papier i pozywa oszustów.

Jeśli klient odrzuci dokument ze względu na nieprawidłowy tekst, wykonawca jest obowiązany pilnie sporządzić nowy dokument lub w zamian za zgodą zamawiającego wpłacić kaucję. Wówczas kwotę gwarancji trzeba będzie uiścić niezwłocznie z własnych środków.

Jeśli dostawca świadomie prześle klientowi fałszywy lub nieprawidłowo wykonany papier, jest wpisany do Rejestru Wykonawców Nieuczciwych.

Jeżeli wykonawca uważa, że został wpisany do rejestru niesłusznie, może zaskarżyć tę decyzję do sądu.

W każdym razie odrzucona gwarancja stanowi ryzyko dla transakcji. Przykładowo, zgodnie z prawem po wygraniu przetargu wykonawca ma tylko pięć dni na przygotowanie dokumentu gwarancyjnego. Ponowne wystawienie dokumentu i dotrzymanie terminów jest niezwykle trudne. W takich przypadkach transakcja często kończy się fiaskiem, a wykonawca psuje swoją reputację.

Nazwa	Istota przepisu
Kwota gwarancji	Kwota, jaką bank zobowiązuje się zapłacić klientowi, jeżeli wykonawca umowy rządowej naruszy swoje zobowiązania
Okres gwarancji	Gwarancja musi być ważna co najmniej o miesiąc dłużej niż okres obowiązywania umowy
Obowiązki wykonawcy	Obowiązki dostawcy, których wypełnienie przewiduje umowa rządowa. W przypadku ich niespełnienia, bank ma obowiązek wypłacić klientowi kwotę gwarancyjną
Kara	Bank ma obowiązek wpłacić kwotę gwarancji w określonym terminie. Jeżeli naruszy ten termin, za każdy dzień zwłoki zobowiązany jest zapłacić karę w wysokości 0,1% kwoty gwarancji
Wypełnianie zobowiązań przez bank	Dorozumiany jest warunek, że zobowiązania banku uważa się za spełnione w momencie wpływu środków na konto klienta
Stan zawieszający	Umowa gwarancji bankowej zostaje zawarta w odniesieniu do zobowiązań dostawcy powstałych w związku z zawarciem przez niego umowy rządowej. I nie w związku z jego zobowiązaniami do zawarcia umowy rządowej
Lista dokumentów	Wskazuje, jakie dokumenty klient musi złożyć w banku, żądając zapłaty kwoty gwarancji. Dokumenty te potwierdzą fakt nieuczciwości dostawcy
Prawo do odpisu kwoty bezsprzecznie	Jeżeli w ogłoszeniu, dokumentacji i projekcie umowy klient zamieścił warunek bezspornego pobrania środków z rachunku gwaranta (jeżeli nie przelał kwoty w ciągu 5 dni od wezwania), to taki warunek również musi znaleźć się w tekście gwarancji
Prawo klienta do żądania gwarancji	W przypadku naruszenia obowiązków przez dostawcę, klient ma prawo żądać od banku zapłaty kwoty (w granicach zabezpieczenia umowy) pomniejszonej o koszt faktycznie wypełnionych i zapłaconych zobowiązań
Przeniesienie prawa do roszczenia	Klient, powiadamiając wcześniej bank, może przenieść uprawnienia z tytułu gwarancji
Wydatki pokrywane przez bank	Koszty związane z przekazaniem kwoty gwarancji ponosi nie klient, a bank

Czego nie należy uwzględniać w gwarancji?

Istnieją postanowienia, których zabrania się włączania do gwarancji zabezpieczającej umowę w ramach 44-FZ. Nie powinieneś jednak polegać na nikim innym niż na sobie, jeśli chodzi o zapewnienie spełnienia tych warunków. Zdarza się, że banki nadal umieszczają w gwarancji klauzule niedozwolone.

Warunek, że Klient ma obowiązek potwierdzić fakt naruszenia. Część 4 art. 45 ustawy 44-FZ zawiera zakaz włączania do gwarancji żądania klienta dotyczącego czynności sądowych wskazujących na naruszenia dostawcy. Tę zasadę należy traktować bardzo ostrożnie. W końcu, jeśli przyjmiesz gwarancję pod takim warunkiem, będziesz musiał udowodnić przed sądem, że dostawca rzeczywiście nie wywiązał się z umowy lub zrobił to w złej wierze.
Prawo banku do odmowy udzielenia gwarancji. W dokumencie nie powinien znajdować się zapis mówiący, że bank ma prawo odmówić udzielenia gwarancji, jeżeli klient nie powiadomi dostawcy o naruszeniu umowy i odstąpieniu od umowy. Wyjątkiem jest sytuacja, gdy takie powiadomienie jest wymagane umową lub prawem.
Warunki dotyczące raportu. Wiąże się to ze złożeniem do banku raportu z realizacji umowy. Klient nie jest do tego zobowiązany i warunek taki nie może być objęty gwarancją.
Wymaganie dokumentów wykraczających poza określoną listę. Uchwała nr 1005 określa, jakie dokumenty klient musi złożyć w banku. Gwarant nie powinien żądać niczego więcej ponad to. Zgodnie z uchwałą, bank może wymagać:
1. Obliczenie kwoty żądanej przez klienta.
2. Dokumenty potwierdzające uprawnienia przedstawiciela klienta, który podpisał wniosek.
3. Dokumenty potwierdzające wystąpienie sprawy gwarancyjnej.
4. Jeżeli była zaliczka, nakaz zapłaty w celu jej zapłaty.

Przykłady z praktyki organów regulacyjnych

Na korzyść klienta

Jeżeli gwarancja nie zawiera co najmniej jednego z obowiązkowych warunków wymienionych w części 2 art. 45 ustawy 44-FZ, należy odmówić jej przyjęcia. W tym przypadku organy regulacyjne i sądy będą wspierać klienta- praktyka to pokazuje.

Tym samym FAS decyzją z dnia 30 listopada 2017 r. w sprawie nr K-1637/17 udzielił wsparcia klientowi, który odmówił przyjęcia gwarancji ze względu na brak obowiązków dostawcy. Z kolei w postanowieniu z dnia 14 września 2017 r. w sprawie nr K-1201/17 organ antymonopolowy doszedł do następującego wniosku: Klient zgodnie z prawem nie przyjął gwarancji, w której kara nie została podana. Bank wskazał w gwarancji, że ponosi odpowiedzialność wyłącznie w zakresie kwoty gwarancji. Ale ta sytuacja jest niezgodna z prawem. Gwarant ma obowiązek wypłacić klientowi kwotę i to w określonym terminie. Za zwłokę w płatnościach naliczane są kary, które również muszą zostać zapłacone przez bank. Oznacza to, że jego odpowiedzialność nie może ograniczać się jedynie do kwoty gwarancji.

Dlatego przed przyjęciem gwarancji należy dokładnie sprawdzić, czy zawiera ona wszystkie niezbędne postanowienia. A jeśli choć jednego brakuje, taka gwarancja nie może zostać przyjęta. Nie stanowi ono odpowiedniego zabezpieczenia wykonania umowy.

Na korzyść gwaranta i dostawcy

Nie możesz przyjąć gwarancji, której warunki nie są zgodne z prawem. A jeśli klient to zaakceptuje, będzie musiał ponieść za to odpowiedzialność. Sprawa może zakończyć się w sądzie, a decyzja najprawdopodobniej nie będzie korzystna dla klienta.

Przykładem jest uchwała Sądu Arbitrażowego Okręgu Moskiewskiego z dnia 11 sierpnia 2016 r. nr F05-9460/2016. Rzecz w tym, że. Klient przyjął gwarancję, zgodnie z którą zapłata kwoty uzależniona była od tego, że dostawca nie wywiąże się ze swoich obowiązków i wyrządzi szkodę klientowi. Warunki te musiały zostać spełnione jednocześnie, dopiero wówczas uznano by sprawę za sprawę gwarancyjną.

Dostawca nie wywiązał się ze swoich zobowiązań wynikających z umowy, a odbiorca zażądał od banku zapłaty z tytułu gwarancji. Bank jednak odmówił, powołując się na fakt, że klient nie wykazał faktu poniesienia straty w wyniku działań wykonawcy. Oznacza to, że spełniony został tylko jeden z dwóch warunków. Klient czuł, że nie ma obowiązku niczego udowadniać, ale bank upierał się przy swoim stanowisku. Sprawa zakończyła się sporem sądowym, a arbitrzy stanęli po stronie banku. Cały sens w tym Zgodnie z prawem klient nie był zobowiązany do przyjęcia gwarancji na takich warunkach. A skoro ją przyjął, nie przysługuje mu odszkodowanie.

W tym artykule przyjrzymy się sytuacji, w której Klient odmówi przyjęcia gwarancji bankowej jako zabezpieczenia wykonania umowy. W praktyce takie sytuacje zdarzają się dość często i mogą prowadzić do najbardziej nieprzyjemnych konsekwencji dla wykonawcy.

Co dla wykonawcy oznacza odmowa przyjęcia gwarancji przez klienta? Odpowiedź jest oczywista – nic dobrego. Przed upływem ustawowego terminu na zawarcie umowy wykonawca musi przedstawić kolejną gwarancję bankową (a istnieje duże prawdopodobieństwo, że może nie starczyć na to czasu) lub zapewnić wykonanie umowy w formie pieniężnej. Fundusze można pożyczyć, ale uzyskanie kredytu bankowego na akceptowalnych warunkach w krótkim czasie jest prawie niemożliwe. Oznacza to, że najprawdopodobniej będziesz musiał zabezpieczyć umowę własnymi środkami. A jeśli nie uda się ich odnaleźć, wykonawca odmówi zawarcia umowy, zostanie wpisany do Rejestru Nieuczciwych Dostawców i utraci środki wniesione jako zabezpieczenie wniosku o dopuszczenie do udziału w przetargu. Najbardziej przykrą z tego wszystkiego nie jest nawet strata pieniędzy i umowy, na którą liczył wykonawca, ale uszczerbek na reputacji biznesowej firmy, co może mieć fatalne skutki dla dalszego biznesu.

Jak w takiej sytuacji powinien zachować się potencjalny wykonawca umowy? Eksperci zalecają, aby pierwszym krokiem było zrozumienie powodów, które skłoniły klienta do odmowy przyjęcia gwarancji bankowej. A jeżeli odmowa nie jest należycie uzasadniona, to zdecydowanie warto podjąć działania zabezpieczające swoje interesy przed bezprawnymi działaniami Klienta.

Czy zatem rzeczywiście klient może odmówić przyjęcia gwarancji bankowej? Tak, może. Ale jednocześnie prawo jasno określa podstawy takiej decyzji. Zgodnie z częścią 6 art. 45 ustawy federalnej nr 44-FZ z dnia 04.05.2013. „W systemie kontraktowym w zakresie zamówień towarów, robót budowlanych, usług na potrzeby państwowe i komunalne” klient może odmówić przyjęcia gwarancji bankowej zapewniającej wykonanie zamówienia jedynie w następujących przypadkach:

Podsumujmy pokrótce powyższe - jeżeli gwarancja bankowa udzielona przez wykonawcę na zabezpieczenie wykonania umowy spełnia wymogi art. 45 ustawy federalnej nr 44-FZ oraz wymagania dokumentacji zamówienia, klient nie ma prawa tego nie zaakceptować. Zażądaj od Klienta pisemnego lub elektronicznego dokumentu uzasadniającego odmowę i odwołaj się od niej do sądu.

Podajmy kilka przykładów spraw związanych z odmową przyjęcia przez klienta gwarancji bankowych w różnych sądach.

1. Klient nie przyjął gwarancji bankowej – uczestnik pozwał bank wystawiający gwarancję za straty i utracone zyski.

Rozpatrując apelację nr 9, Arbitrażowy Sąd Apelacyjny stanął po stronie spółki zakupowej, która z uwagi na niezgodną z przepisami gwarancję bankową została pozbawiona możliwości zawarcia umowy. Jednocześnie kwota umowy wynosiła około 6 milionów rubli, a za udzielenie gwarancji firma zapłaciła bankowi prowizję w wysokości około 200 tysięcy rubli. Klient po zapoznaniu się z gwarancją bankową doszedł do wniosku, że nie jest ona zgodna z przepisami prawa zamówień publicznych, gdyż brakuje w niej szeregu obowiązkowych warunków. W związku z tym spółce uczestniczącej odmówiono zawarcia umowy.

Zaspokajając żądania uczestniczącej spółki o odzyskanie odszkodowania i utraconych zysków, sąd wziął pod uwagę, że spółka ta brała udział w zatwierdzeniu gwarancji bankowej. W związku z tym wielkość strat i utraconych zysków została zmniejszona o połowę.

Źródło – Uchwała nr 9 Arbitrażowego Sądu Apelacyjnego z dnia 07.05.2016 r. w sprawie nr 09AP-26750/2016.

2. Sąd uznał wpisanie uczestnika zakupów do rejestru dostawców pozbawionych skrupułów (URS) za niezgodne z prawem, gdyż spółka podjęła niezbędne działania w celu zastąpienia niezgodnej z prawem gwarancji bankowej nową gwarancją.

Klient nie przyjął gwarancji bankowej uczestnika ze względu na brak warunku zawieszającego zawarcie umowy o udzielenie gwarancji bankowej. Z kolei organ antymonopolowy podjął decyzję o wpisaniu spółki do RNP jako uczestnika, który uchylał się od zawarcia umowy.

Sąd wskazał, że przy wpisie do rejestru należy wziąć pod uwagę nie tylko brak zabezpieczenia zobowiązań wynikających z umowy (gwarancja bankowa), ale także nieuczciwość zachowania uczestnika – popełnienie umyślnych działań (zaniechania) byłoby to sprzeczne z ustawą o zamówieniach publicznych. Jednocześnie uczestnik zamówienia nie miał zamiaru uchylać się od zawarcia umowy i natychmiast, gdy tylko dowiedział się o odrzuceniu gwarancji bankowej, przesłał klientowi wyjaśnienie z banku oraz nową gwarancję bankową.

Źródło – Uchwała Sądu Arbitrażowego Okręgu Zachodniosyberyjskiego z dnia 24 grudnia 2015 r. w sprawie nr 45-10215/2015.

3. Sąd uznał za legalne włączenie uczestnika zamówienia do RNP ze względu na złożenie gwarancji bankowej niezgodnie z przepisami prawa. Wystawienie gwarancji przez pośrednika nie zwalnia z odpowiedzialności uczestnika zamówienia.

Klient odrzucił gwarancję bankową ze względu na fakt, że nie została ona wpisana do rejestru gwarancji bankowych pod 44-FZ. Sąd wskazał, że spółka uczestnicząca w przetargu powinna była zachować należytą staranność przy wystawianiu gwarancji bankowej za pośrednictwem pośrednika i samodzielnie sprawdzić jej dostępność w rejestrze na oficjalnej stronie zamówień rządowych.
Źródło – Uchwała Sądu Arbitrażowego Okręgu Wschodniosyberyjskiego z dnia 7 lipca 2015 r. w sprawie nr A19-15172/2014.

Zwracamy uwagę na fakt, że zgodnie z częścią 8.1 art. 45 nowego wydania ustawy nr 44-FZ „O systemie umów w zakresie zamówień publicznych”, od 1 lipca 2018 r. rejestr gwarancji bankowych w Jednolitym Systemie Informatycznym nie jest dostępny dla uczestników zamówień. Jedynie klient dokonujący zakupu może sprawdzić obecność gwarancji bankowej w rejestrze. W tym zakresie uczestnik zamówienia może uzyskać potwierdzenie wystawienia gwarancji bankowej kontaktując się bezpośrednio z bankiem. Zalecamy wykorzystywanie w tym celu wyłącznie numerów telefonów podanych na oficjalnej stronie banku. Ponadto bank poręczyciel na żądanie uczestnika zamówienia ma obowiązek udostępnić wyciąg z rejestru gwarancji bankowych, który w razie potrzeby może zostać przekazany klientowi.

Eksperci Agencji Ubezpieczeń Kredytu zalecają ostrożne podejście do kwestii uzyskania gwarancji bankowych. Unikaj nierzetelnych pośredników, niezależnie od tego, jakie korzystne warunki Ci obiecują. Nie bój się spędzać czasu na studiowaniu dokumentacji przetargowej i sprawdzaniu układu gwarancji bankowej. Pamiętaj, aby wcześniej uzgodnić z klientem układ gwarancji. Przestrzeganie tych prostych wymagań pomoże Ci uniknąć nieprzyjemnych sytuacji. A jeśli klient bezpodstawnie odrzucił udzieloną przez Ciebie gwarancję, nie bój się bronić swoich interesów w sądzie.

Chcesz być zawsze na bieżąco z wydarzeniami -

Ustawa Prawo Zamówień Publicznych w niektórych przypadkach przewiduje konieczność przedstawienia przez dostawcę (wykonawcę, wykonawcę) gwarancji bankowej jako zabezpieczenia wykonania zamówienia. Często jednak klienci korzystają z tego instrumentu bezpieczeństwa do własnych celów, aby „wyeliminować” niechcianych kandydatów do zawarcia umowy. Z kolei dla dostawców nieakceptowana przez klienta gwarancja bankowa grozi negatywnymi konsekwencjami w postaci wpisania do rejestru nieuczciwych dostawców, a także stratami finansowymi. Jak uzyskać „prawidłową” gwarancję bankową w ramach 44-FZ? Jak uniknąć wpisania do rejestru nieuczciwych dostawców, jeśli gwarancja nadal nie została przyjęta?

W jakich przypadkach wymagana jest gwarancja bankowa?

Ustawa federalna 44 przewiduje dwa przypadki udzielenia gwarancji bankowej:

zabezpieczenie wniosku o udział w ustaleniu dostawcy;
zapewnienie wykonania umowy.

Ogólnie rzecz biorąc, wymagania dotyczące gwarancji bankowej są w obu przypadkach identyczne, z nielicznymi wyjątkami. Porozmawiamy o tym poniżej.

W jakiej formie powinna zostać wystawiona gwarancja bankowa w ramach 44-FZ?

Rząd Federacji Rosyjskiej w swojej uchwale nr 1005 z dnia 8 listopada 2013 r. ustalił, że gwarancja bankowa w ramach 44-FZ może zostać wystawiona w następującej formie:

na papierze (jeżeli gwarancja wystawiona jest na kilku arkuszach, wówczas musi być ponumerowana, zszyta i opieczętowana przez bank);
dokument elektroniczny podpisany niekwalifikowanym podpisem elektronicznym.

Z jakim bankiem należy się skontaktować, aby wystawić gwarancję zgodnie z prawem zamówień publicznych?

W przypadku zamówień rządowych gwarancja bankowa z dowolnego banku nie jest odpowiednia. Artykuł 45 ustawy o zamówieniach publicznych stanowi, że gwarancję w tym przypadku można uzyskać wyłącznie od instytucji kredytowej, która znajduje się na liście Ministerstwa Finansów. Na oficjalnej stronie działu finansowego można znaleźć listę banków (http://minfin.ru/ru/perfomance/tax_relations/policy/bankwarranty/#), które mogą wystawić gwarancję bankową. Sprawdź stronę internetową bezpośrednio przed złożeniem wniosku o gwarancję, ponieważ lista instytucji kredytowych regularnie się zmienia.

Co powinno znaleźć odzwierciedlenie w gwarancji bankowej w ramach 44-FZ?

Gwarancja bankowa musi być nieodwołalna i zawierać następujące warunki:

kwotę gwarancji bankowej, która zostanie wypłacona klientowi przez bank w przypadkach określonych przez prawo;
zobowiązania dostawcy (wykonawcy, wykonawcy), które instytucja kredytowa zabezpieczy gwarancją bankową;
zobowiązanie banku do zapłaty klientowi kary w wysokości 0,1% kwoty, którą instytucja kredytowa musi przelać za każdy dzień opóźnienia;
warunek, pod którym obowiązek banku do zapłaty klientowi kwoty pieniężnej uważa się za spełniony z chwilą wpływu pieniędzy na rachunek klienta;
wykaz dokumentów, które klient musi dostarczyć do banku, aby otrzymać płatność w ramach gwarancji bankowej (listę określa Dekret Rządu Federacji Rosyjskiej nr 1005 z dnia 8 listopada 2013 r.);
warunek zawieszający, przewidujący konieczność podpisania umowy o udzielenie gwarancji bankowej za zobowiązania dostawcy (wprowadzany w przypadku gwarancji bankowej przy zawarciu umowy);
okres ważności gwarancji bankowej. Jeżeli gwarancja zabezpiecza wniosek, to termin ten wynosi co najmniej 2 miesiące od terminu składania wniosków; jeżeli gwarancja dotyczy zobowiązań wynikających z umowy, okres gwarancji musi być co najmniej o 1 miesiąc dłuższy od okresu umowy;
warunek dotyczący prawa klienta do bezspornego pobrania kwoty pieniężnej z rachunku bankowego, jeżeli instytucja kredytowa na żądanie klienta nie przelała dobrowolnie wymaganej kwoty w terminie 5 dni roboczych (jeżeli taki warunek został określony w dokumentacji zamówienia);
warunek prawa klienta do przeniesienia prawa do roszczenia z gwarancji bankowej w przypadku zmiany klienta;
warunek, że bank sam musi pokryć koszty przekazania pieniędzy klientowi w ramach gwarancji bankowej;
warunek prawa odbiorcy do złożenia w banku pisemnego żądania zapłaty w przypadku niewykonania przez dostawcę swoich zobowiązań.

Przepisy określają także szereg warunków, których nie może zawierać gwarancja bankowa:

prawo banku do odmowy zapłaty z tytułu gwarancji bankowej w przypadku, gdy klient nie wyśle dostawcy zawiadomienia o naruszeniu przez siebie warunków umowy lub o odstąpieniu od umowy (wyjątek – jeżeli taki warunek znajduje się w dokumentacji zamówienia) ;
obowiązek klienta przekazania bankowi raportu z wykonania umowy;
inne dokumenty, które nie są określone w Dekrecie Rządu Federacji Rosyjskiej nr 1005, dostarczone wraz z żądaniem zapłaty kwoty z tytułu gwarancji bankowej;
warunek zobowiązania klienta do przekazania bankowi aktu sądowego w sprawie niewykonania przez dostawcę zobowiązań wynikających z umowy.

Notatka! Niezależnie od tego, od kogo otrzymasz gwarancję bankową, pamiętaj o samodzielnym sprawdzeniu jej dostępności w specjalnym rejestrze. Rejestr gwarancji bankowych można znaleźć na stronie internetowej dotyczącej zamówień rządowych (http://www.zakupki.gov.ru/epz/bankguarantee/extendedsearch/search.html).

Z jakich powodów Klient może nie przyjąć gwarancji bankowej?

Prawo przewiduje tylko trzy podstawy, dla których klient może odrzucić udzieloną gwarancję bankową:

rejestr gwarancji bankowych nie zawiera informacji o przedstawionej gwarancji;
gwarancja bankowa nie spełnia wymogów określonych w ustawie o zamówieniach publicznych (art. 45 ust. 2 i 3);
gwarancja bankowa nie spełnia wymagań określonych w dokumentacji zamówienia.

Skarb Rosji w piśmie z dnia 19 maja 2015 r. nr 07-04-05/09-319 wskazał, że podana lista podstaw odmowy jest wyczerpująca. Dlatego klient nie może odrzucić gwarancji bankowej tylko dlatego, że nie odpowiada ona formie (próbce) odzwierciedlonej w dokumentacji zamówienia.

Praktyka sądowa dotycząca gwarancji bankowej w ramach 44-FZ

Konsekwencje nieprzyjęcia przez Klienta gwarancji bankowej mogą nie tylko stać się podstawą do odmowy zawarcia umowy, ale także negatywnie wpłynąć na reputację dostawcy. Przecież prawo jasno stanowi, że uczestnika, który nie złoży w terminie gwarancji bankowej, uważa się za uchylającego się od zawarcia umowy. A to jest bezpośrednia droga do rejestru pozbawionych skrupułów dostawców. Zdarzają się jednak sytuacje, gdy uczestnikom przetargu nawet z tak pozornie beznadziejnych sytuacji udaje się znaleźć wyjście w sądzie. Porozmawiajmy o nich bardziej szczegółowo.

Przykład 1. Klient nie przyjął gwarancji bankowej – uczestnik pozwał bank wystawiający gwarancję za straty i utracone zyski.

9 AAS stanął po stronie zamawiającego, który z uwagi na niezgodną z przepisami gwarancję bankową został pozbawiony możliwości zawarcia umowy. Jednocześnie kwota umowy wynosiła około 6 milionów rubli, a za udzielenie gwarancji firma zapłaciła bankowi prowizję w wysokości około 200 tysięcy rubli. Klient po zapoznaniu się z gwarancją bankową doszedł do wniosku, że nie jest ona zgodna z przepisami prawa zamówień publicznych, gdyż brakuje w niej szeregu obowiązkowych warunków. W związku z tym spółce uczestniczącej odmówiono zawarcia umowy.

Źródło – Uchwała nr 9 URS z dnia 07.05.2016 r. w sprawie nr 09AP-26750/2016.

Przykład 2. Sąd uznał za niezgodne z prawem wpisanie uczestnika zakupów do rejestru pozbawionych skrupułów dostawców (w skrócie RNP), gdyż spółka podjęła niezbędne działania w celu wymiany niezgodnej z prawem gwarancji bankowej na nową.

Źródło – Uchwała Sądu Administracyjnego Okręgu Zachodniosyberyjskiego z dnia 24 grudnia 2015 r. w sprawie nr 45-10215/2015.

Wystawiając gwarancję bankową bezpośrednio z banku lub przez pośrednika, należy pamiętać, że w każdym przypadku odpowiedzialność za prawidłowość jej wykonania i jej zgodność z wymogami prawa spoczywa w pierwszej kolejności na uczestniku zamówienia.

Przykład 3. Sąd uznał za legalne włączenie uczestnika zamówienia do RPN ze względu na złożenie gwarancji bankowej niezgodnie z przepisami prawa. Wystawienie gwarancji przez pośrednika nie zwalnia z odpowiedzialności uczestnika zamówienia.