Rozwój działalności inwestycyjnej spowodował konieczność wprowadzenia do ustawodawstwa białoruskiego pewnych struktur umownych, które wcześniej nie były wymienione w Kodeksie cywilnym, ale są szeroko stosowane w zagranicznych porządkach prawnych. W szczególności takie struktury umowne obejmują umowę o przyznanie opcji na zawarcie umowy (zwaną dalej opcją na zawarcie umowy lub opcją) oraz umowę opcyjną. Nic dziwnego, że znane i stosowane przez inwestorów zagranicznych przepisy o przyznaniu opcji na zawarcie kontraktu i umowy opcyjnej znalazły się w klauzuli 5.2 dekretu nr 8, choć w ramach „eksperymentu prawnego”.

Na mocy opcji zawarcia umowy jedna ze stron w drodze nieodwołalnej oferty przyznaje drugiej stronie prawo do zawarcia jednej lub więcej umów na warunkach przewidzianych opcją zawarcia umowy.<*>. W przypadku przyjęcia oferty odzwierciedlonej w opcji, umowę główną uważa się za zawartą, a stosunki stron regulują jej warunki. Z praktycznego punktu widzenia opcją jest porozumienie stron co do trybu wystawienia oferty i jej późniejszego przyjęcia, czyli porozumienie stron o nawiązaniu określonego stosunku prawnego. W momencie zawarcia opcji istnieje tylko jeden obowiązek oferenta - przesłanie nieodwołalnej oferty. Sam fakt zawarcia umowy głównej, jej wykonanie, a tym samym przyjęcie oferty zależą wyłącznie od woli akceptanta.

Możliwość zawarcia umowy nie jest umową przedwstępną, ale zgodnie z jej definicją prawną jest transakcją dwustronną, której przedmiotem jest uregulowanie stosunków stron przy wysyłaniu oferty i jej akceptacji.

Opcja zawarcia umowy może zostać udzielona za opłatą i (lub) innym wynagrodzeniem<*>. Z powyższego wynika, że taka opłata (premia opcyjna) nie jest ani cechą kwalifikującą, ani niezbędnym warunkiem możliwości zawarcia umowy. W rozumieniu komentowanego przepisu, jeżeli w treści opcji zawarcia umowy nie ma wskazania, że jest ona odpłatna, przyjmuje się, że umowa taka jest nieodpłatna. Jednocześnie, nawet w przypadkach, w których strony nie wskazały bezpośrednio możliwości kompensacji opcji, sąd może wydedukować tę ostatnią z postanowień ust. 3 art. 393 Kodeksu Cywilnego (domniemanie odszkodowania z umowy), przy założeniu rekompensaty z umowy, a wysokość premii opcyjnej zostanie ustalona zgodnie z zasadami ust. 3 art. 394 kc (określenie ceny w przypadku braku jej w samej umowie poprzez analizę zwykle pobieranych cen). Tym samym strony opcji zawarcia umowy powinny bezpośrednio wskazać jej bezinteresowność lub ustalić wysokość premii opcyjnej.

Druga strona ma prawo do zawarcia umowy poprzez przyjęcie oferty imiennej w sposób i na warunkach, jakie przewiduje opcja zawarcia umowy<*>. Tym samym opcja zawarcia umowy musi zawierać m.in. tryb, warunki przyjęcia oferty określone w opcji.

Umowa opcyjna może przewidywać, że przyjęcie oferty jest możliwe wyłącznie w przypadku wystąpienia przez nią określonego warunku, w tym uzależnionego od woli jednej ze stron, wskazuje, że umowa ta nie dotyczy transakcji warunkowych oraz, dlatego przepisy art. 158 Kodeksu Cywilnego o takich transakcjach<*> .

Wymogi, jakie stawiane są co do treści opcji zawarcia umowy są bezwzględnie konieczne<*>. Możliwość zawarcia umowy musi zawierać warunki pozwalające określić przedmiot oraz inne istotne warunki zawieranej umowy. Dlatego tę grupę warunków należy ukształtować jako istotne w oparciu o charakter i istotę przyszłej umowy.

Przedmiot umowy, która ma zostać zawarta, może być opisany w dowolny sposób pozwalający na jego identyfikację w momencie przyjęcia nieodwołalnej oferty.<*>. W tym miejscu może pojawić się pytanie o korelację szczególnych norm dotyczących wymagań określania przedmiotu, ustalonych imperatywnie w ustawodawstwie w odniesieniu do niektórych rodzajów i rodzajów umów, z określonymi w komentowanym artykule możliwościami ukształtowania przedmiotu przyszłej umowy . Na przykład art. 525 Kodeksu Cywilnego ustanawia bezwzględną zasadę określenia przedmiotu umowy sprzedaży nieruchomości: należy wskazać dane, które pozwolą na jednoznaczne określenie nieruchomości, która ma być przekazana nabywcy w ramach umowy, w tym dane określające położenie nieruchomości na odpowiedniej działce lub w ramach innej nieruchomości. W związku z tym w opcji zawarcia umowy sprzedaży nieruchomości nie zawsze możliwe jest opisanie przedmiotu w sposób pozwalający na jego identyfikację w momencie przyjęcia nieodwołalnej oferty (np. w momencie o przyznanie opcji zawarcia umowy, odpowiednia nieruchomość nie została jeszcze zarejestrowana w trybie określonym prawem). W konsekwencji, możliwość załatwienia niezgodnie z prawem przedmiotu nieruchomości w opcji zawarcia umowy będzie zdeterminowana podejściem praktyki sądowej do nowej kategorii spraw. W stosunku do innych umów, które nie mają tak rygorystycznych wymagań przedmiotowych, ta zasada komentowanej części wydaje się logiczna i trafna, pozwalająca na uwzględnienie zmieniających się okoliczności.

Możliwość zawarcia umowy następuje w formie ustalonej dla zawarcia umowy<*>. W związku z tym, jeżeli umowa główna musi być zawarta w formie pisemnej lub poświadczona przez notariusza, możliwość zawarcia umowy musi być również sporządzona w formie pisemnej lub poświadczona przez notariusza. Ponieważ państwowa rejestracja umowy nie jest elementem jej formy, możliwość zawarcia umowy podlegającej rejestracji państwowej nie podlega samej rejestracji.

Należy zwrócić uwagę na specyfikę wykonania opcji zawarcia umowy głównej, w odniesieniu do której prawo ustanawia wymóg jej wykonania w postaci jednego (pojedynczego) dokumentu podpisanego przez strony (np. kupno i sprzedaż nieruchomości). W takich przypadkach do opcji należy dołączyć ofertę w postaci dwóch egzemplarzy podpisanej przez oferenta umowy głównej, tak aby jej akceptacja nastąpiła poprzez podpisanie i zwrócenie oferentowi jednego z egzemplarzy. Pod tym warunkiem zostanie zachowany wymóg sporządzenia umowy głównej w formie jednego dokumentu podpisanego przez strony.

Umowa opcyjna to umowa, na mocy której jedna ze stron, na zasadach przewidzianych w niniejszej umowie, ma prawo żądać od drugiej strony w terminie określonym w umowie wykonania czynności określonych w umowie opcyjnej (w tym wpłacanie pieniędzy, przekazywanie, udostępnianie lub przyjmowanie własności, wyłącznych praw do wyników działalności intelektualnej)<*>. Na przykład kupujący dokonał płatności, a sprzedawca musi przekazać towar. Strony jednak przewidziały w umowie, że prawo do przeniesienia towaru zostaje zachowane przez rok od dnia zawarcia umowy. Jeżeli w tym terminie kupujący nie przedstawi sprzedawcy żądania przekazania towaru, umowa ulega rozwiązaniu.

Ogólna możliwość zawarcia umowy, aw szczególności umowy opcyjnej, polega na tym, że w obu przypadkach istnieje prawo po jednej stronie, a rozwój relacji między stronami zależy od tego, czy prawo to zostanie wykonane, czy nie. W obu przypadkach istnieje niepewność prawna. Sama sytuacja jest zazwyczaj korzystna dla osoby uprawnionej (w każdym razie rozwój relacji determinowany jest jej wolą) i niekorzystna dla osoby zobowiązanej, gdyż nie wiadomo, jak rozwinie się relacja. Dlatego musi być gotowy „w każdej chwili” na wykonanie pracy, przekazanie rzeczy, wypłatę pieniędzy itp. (a może nie potrzebujesz tego). W szczególności transakcje nabycia udziałów (udziałów) upowszechniły się w zagranicznych jurysdykcjach, w których w okresie przejściowym uzgodnionym przez strony po zakupie, sprzedający zachowuje określoną liczbę udziałów (lub udział w spółce LLC). ), które na żądanie jednej ze stron (w zależności od warunków umowy) są umarzane przez kupującego.

Różnica między opcją zawarcia umowy a umową opcyjną polega głównie na tym, że w pierwszym przypadku wykonanie prawa przez osobę uprawnioną prowadzi do powstania nowego zobowiązania, natomiast w drugim przypadku jego wola jest realizacja prawa podmiotowego w ramach już istniejącego obowiązku.

Jeżeli uprawniony nie zgłosi roszczenia w terminie określonym w umowie opcji, umowa opcji wygasa.<*>. Np. strony ustaliły w umowie, że prawo do przeniesienia wyłącznych praw do znaku towarowego zostaje zachowane przez rok od dnia zawarcia umowy. Jeżeli w tym terminie kupujący nie złoży sprzedawcy wniosku o przeniesienie praw wyłącznych, umowa ulega rozwiązaniu. W związku z tym wzajemny obowiązek znika również, jeżeli powinien był zostać złożony po wykonaniu zobowiązania na żądanie. W przypadku, gdy świadczenie wzajemne zostało dokonane wcześniej, po rozwiązaniu umowy opcyjnej musi zostać zwrócone zgodnie z przepisami o bezpodstawnym wzbogaceniu. Jednocześnie komentowana norma nie wskazuje, co zrobić, jeśli umowa opcyjna nie przewiduje okresu żądania.

W przypadku rejestracji opcji zawarcia umowy i (lub) umowy opcji zbycia udziałów (akcji) w kapitale zakładowym podmiotów gospodarczych, należy mieć na uwadze, co następuje.

Sp. funduszu lub zbycia tych udziałów (części udziałów) w trybie wykonywania uprzywilejowanego prawa do objęcia udziału w kapitale zakładowym spółki z oo, ustanowionego w art. 98 Prawo<*> .

Jeżeli uczestnicy odmówią nabycia nabytego przez LLC udziału w kapitale zakładowym spółki, udział ten może zostać przeniesiony na osoby trzecie, jeżeli statut LLC zezwala na takie przeniesienie.

Jeżeli po upływie jednego roku udział (część udziału) nabyty przez LLC w jej kapitale docelowym pozostaje nierozdzielony lub niesprzedany, LLC musi obniżyć swój kapitał docelowy o kwotę jego wartości.

W odniesieniu do akcji nabytych (odkupionych) przez spółkę akcyjną, część 6 art. 77 ustawy nakłada na spółkę obowiązek ich realizacji zgodnie z celem określonym w decyzji walnego zgromadzenia wspólników, w terminie jednego roku, chyba że statut spółki akcyjnej stanowi inaczej. W przeciwnym razie walne zgromadzenie wspólników musi podjąć decyzję o obniżeniu funduszu statutowego spółki akcyjnej o kwotę wartości nominalnych posiadanych akcji.

Ponieważ warunki opcji zawarcia umowy i umowy opcji mogą przekroczyć 12 miesięcy (a co do zasady znacznie je przekroczyć), a sama spółka gospodarcza, która posiada jej udziały (udziały w kapitale zakładowym), może działać jako strona umowy, to w okresie obowiązywania opcji na zawarcie umowy i (lub) umowy opcji spółka gospodarcza (jej organ) nie jest zobowiązana do obniżenia kapitału docelowego o wartość udziału ( część udziału) w autoryzowanym funduszu nabytym przez samą spółkę (o kwotę wartości nominalnych akcji otrzymanych do dyspozycji spółki akcyjnej), w odniesieniu do którego (którego) zawierane są odpowiednie umowy , i nie jest uprawniony do przeniesienia takiego udziału (części udziału, udziałów) na inne osoby, chyba że umowa stanowi inaczej<*> .

Należy zauważyć, że Zarządzenie nr 8 przyznało prawo do zawarcia umowy opcji zawarcia umowy i umowy opcji tylko mieszkańcom Parku Zaawansowanych Technologii (zarówno w relacjach pomiędzy mieszkańcami Parku Zaawansowanych Technologii, jak i z osobami trzecimi).<*>). Wyrażamy nadzieję, że w oparciu o wyniki eksperymentu prawnego poszerzy się krąg podmiotów, do których będą miały zastosowanie postanowienia dotyczące zawarcia przedmiotowych traktatów.

Jaka jest możliwość zawarcia umowy na przykładzie?

Możliwość zawarcia umowy to konstrukcja kontraktowa, która została oficjalnie zapisana przez ustawodawcę dopiero w 2015 roku. W niniejszym artykule nie tylko rozważymy główne przepisy prawne regulujące takie umowy, ale także dokonamy porównania z innymi strukturami umownymi, a także przedstawimy przegląd odpowiedniego orzecznictwa.

Jaka jest opcja zawarcia umowy (przykład)

W uproszczeniu taki model umowny, jak umowa o świadczenie (zwana dalej również opcją) ma na celu wykonanie transakcji sprzedaży prawa do zawarcia umowy (lub kilku) w przyszłości przez strony na warunki ustalone przez taką opcję (klauzula 1 artykułu 429 ust. 2 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej). Oznacza to, że zgodnie z opcją strona oferująca zapewnia (zwykle za opłatą lub innym wynagrodzeniem) drugiej stronie, posiadaczowi opcji, prawo do podpisania określonej umowy (lub kilku) w przyszłości.

Na przykład kilka umów na dostawę towarów na warunkach uzgodnionych przez strony zostanie zawartych w momencie przyjęcia tej oferty, a za prawo do możliwości podpisania takich umów potencjalny kupujący już zapłacił sprzedającemu Prawidłowy.

Ogólnie rzecz biorąc, ten projekt nie jest nowy i był już wcześniej aktywnie wykorzystywany w praktyce. Jednak ze względu na brak oficjalnego uregulowania był on często rozpatrywany przez sądy (ze wszystkimi wynikającymi z tego konsekwencjami, w tym związanymi z niejednoznacznością praktyki sądowej):

jako umowa pod warunkiem (np. postanowienie I WSA z dnia 24.10.2011 r. w sprawie A11-743/2011);
jako umowa przedwstępna (na przykład orzeczenie Sądu Arbitrażowego Regionu Moskiewskiego z dnia 12 marca 2015 r. w sprawie nr A41-6339 / 13) itp.

Schemat działań przy zawieraniu opcji

Ogólny algorytm działań oferenta i posiadacza opcji przedstawia się następująco:

Podpisanie przez strony opcji zawierającej ofertę.
Wypłata wynagrodzenia przez posiadacza opcji oferentowi (o ile umowa nie stanowi inaczej). Choć cena opcji nie jest związana z jej zasadniczymi warunkami, strony nadal muszą albo ustalić wartość transakcji sprzedaży prawa do zawarcia umowy, albo wskazać nieodpłatność takiego przelewu, gdyż zapłata za transakcję domniemywa art. 429 ust. 2 Kodeksu Cywilnego Federacji Rosyjskiej, aw przypadku sporów sąd obliczy cenę opcji zgodnie z zasadami art. 424 Kodeksu Cywilnego Federacji Rosyjskiej.
Przyjęcie oferty przez posiadacza opcji.
Podpisanie umowy głównej.

Oczywiście istnieje ryzyko, że oferta nie zostanie przyjęta. Jako rekompensatę stosuje się zazwyczaj opłatę za uzyskanie opcji.

Jak zauważają sądy, pozytywne różnice opcji są następujące: korzyścią dla nabywcy prawa z niej jest to, że jest uprawniony, ale nie zobowiązany, do podpisania określonej umowy ze zbywcą prawa w przyszłości. Jednocześnie druga strona jest zobowiązana do zawarcia umowy na wniosek nabywcy opcji, za co pierwszej stronie przysługuje ustalone wynagrodzenie (np. orzeczenie Sądu Arbitrażowego Republiki Tatarstanu z maja 16, 2016 w sprawie nr A65-4266 / 2016).

Treść opcji zawarcia umowy: próbka

Biorąc pod uwagę wymogi prawa i utrwaloną praktykę obrotu gospodarczego możliwość zawarcia umowy powinien zawierać następujące informacje:

Nazwy stron i inne informacje umożliwiające ich jednoznaczną identyfikację (na przykład NIP i OGRN dla osób prawnych lub dane paszportowe dla obywateli itp.).
Przedmiot opcji: sprzedaż prawa do podpisania umowy w przyszłości (klauzula 1, art. 432 Kodeksu Cywilnego Federacji Rosyjskiej). Jednocześnie należy wskazać warunki, na podstawie których można jednoznacznie ustalić przedmiot przyszłej umowy (klauzula 4 art. 429 ust. 2 kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej).
Data wygaśnięcia opcji. Jeśli nie jest to uregulowane, domyślnie przyjmuje się, że wynosi 1 rok (klauzula 2 art. 429 ust. 2 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej).
Tryb i warunki wypłaty premii opcyjnej opcji lub wskazanie nieodpłatności umowy.
Warunki, na jakich można skorzystać z prawa do przyjęcia oferty. Biorąc pod uwagę skrajną niespójność praktyki sądowej w zakresie kwalifikowania transakcji warunkowych, prawo do akceptacji w tym przypadku może wiązać się z zaistnieniem okoliczności, w tym uzależnionych od woli stron (par. 2 ust. 1, art. 429 ust. 2 Kodeks Cywilny Federacji Rosyjskiej). Włączenie takich warunków do umowy pozostaje w gestii stron.
Dopuszczalność zaliczenia opłaty za opcję w wysokości wynagrodzenia z umowy głównej, gdyż domyślnie są one rozgraniczone. Ponadto, o ile strony nie postanowią inaczej, takie wynagrodzenie nie zostanie zwrócone posiadaczowi opcji, jeśli nie przyjmie oferty (paragraf 3 tego samego artykułu).
Dopuszczalność cesji praw z opcji (klauzula 7 wymienionego artykułu).
Inne warunki.
Szczegóły i podpisy.

Przedmiotową umowę można sporządzić według proponowanego przez nas wzoru:

Dokonywanie opcji

Zgodnie z przepisami prawa opcja jest sporządzona w tej samej formie, co przyszła umowa, której przyznano prawo do podpisania (klauzula 5, art. 429 ust. 2 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej).

Okazuje się, że jeśli umowa główna musi być sporządzona na piśmie, to opcja jest sporządzana w ten sam sposób. Jeżeli umowa główna podlega obowiązkowemu poświadczeniu przez notariusza, opcja musi być również przez niego poświadczona (na przykład umowa sprzedaży udziału w kapitale zakładowym LLC, patrz ust. 11 artykułu 21 ustawa „O LLC” z dnia 08.02.1998 nr 14 -FZ, dalej - ustawa „O LLC”).

Zobacz też podobny przykład z praktyki: sąd unieważnił opcję z powodu niezgodności z formą notarialną, choć zakwalifikował ją jako umowę przedwstępną (CA Regionu Moskiewskiego z dnia 12.03.2015 r. w sprawie A41-6339 / 13).

WAŻNY! Umowa zakupu udziałów w LLC musi być sporządzona w formie jednego dokumentu. Jeśli chodzi o transakcję przeniesienia własności udziałów w LLC w ramach odpowiedniej opcji, prawo bezpośrednio wskazuje możliwość najpierw poświadczenia oferty (w tym umowy opcji), a następnie akceptacji (klauzula 11, art. 21 prawo "O LLC ").

Możliwość zawarcia umowy nie wymaga rejestracji państwowej, ponieważ ta procedura nie dotyczy formy transakcji, ale jest aktem prawnym uznania przez stan faktu transakcji (na przykład klauzula 1, art. 2 ustawy „O rejestracji państwowej praw...” z dnia 21 lipca 1997 r. nr 122-FZ).

Przykładem z praktyki sądowej jest decyzja FAS Okręgu Wschodniosyberyjskiego. z dnia 21 października 2013 r. w sprawie 10-646/2013, w której sąd wyjaśnił: możliwość prawa do zawarcia umowy dzierżawy nieruchomości nie jest sama w sobie umową dzierżawy, co po raz kolejny podkreśla charakter prawny opcja.

Możliwość zawarcia umowy i umowy przedwstępnej

Główne różnice między umową przedwstępną (art. 429 kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej) a wspomnianą opcją to:

Przedmiot umowy. Jeżeli z opcji wstępnej wynika obowiązek stron do podpisania umowy głównej po pewnym czasie, to opcja daje jednej ze stron jednostronną wolą (tj. akceptacją) prawo do nadania ważności umowy głównej.
Moment zaistnienia zobowiązania określonego w umowie. W pierwszym przypadku zobowiązanie (czyli zawarcie umowy głównej) powstaje z chwilą podpisania przez obie strony umowy przedwstępnej, w drugim (spełnienie warunku końcowego) – dopiero po przyjęciu oferty .
Liczba stron zobowiązanych. Umowa przedwstępna jest wiążąca dwustronnie. W przypadku opcji, jedynie oferujący jest zobowiązany do zawarcia umowy głównej, a posiadacz opcji może ostatecznie nie przyjąć tej oferty. W efekcie w pierwszym przypadku, jeżeli strona uchyla się od wykonania zobowiązania, druga może wystąpić do sądu z pozwem o przymus zawarcia umowy głównej, w drugim, po akceptacji, umowa zostanie zawarta automatycznie .
Możliwość cesji prawa do jednostronnego zawarcia umowy. Umowa przedwstępna domyślnie nie przewiduje takiej możliwości, a dla opcji jest ona zapisana na poziomie legislacyjnym.
Zapłata za prawo do zawarcia umowy. Umowy przedwstępne są zwykle bezpłatne, opcje zwykle przewidują wynagrodzenie za sprzedaż prawa (na przykład sąd wskazał ten parametr jako główną różnicę między opcją, patrz orzeczenie Sądu Arbitrażowego Regionu Wołga-Wiatka z 23 września 2015 r. w sprawie nr A31-7898/2014).

Z projektem umowy przedwstępnej możesz zapoznać się bardziej szczegółowo np. w artykule Przedwstępna umowa najmu lokalu niemieszkalnego – wzór.

Co to jest umowa opcyjna

Jest to kolejny model umowny, w którym fakt spełnienia zobowiązania uzależniony jest od dostępności odpowiedniego żądania wysłanego przez drugą stronę (art. 429 ust. 3 kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej). Taka umowa może ustalać, że roszczenie jest automatycznie uważane za wniesione po wystąpieniu określonych okoliczności.

Przykładowa umowa opcji powinien również zawierać warunek dotyczący terminu wysłania żądania. Jeżeli minie, a wezwanie do wykonania zobowiązania nie zostanie wysłane, umowę uważa się za rozwiązaną.

Umowa opcyjna nie jest odrębnym rodzajem umowy. Na jego podstawie można przeprowadzić dowolną transakcję: kupno-sprzedaż, dzierżawę, dostawę itp.

Przykład umowy opcyjnej może istnieć umowa sprzedaży mieszkania, w której termin złożenia wymogu rejestracji państwowej przeniesienia praw wynosi 1 rok od daty podpisania samej umowy. Jeśli strona przegapi ten czas, druga strona zwraca jej koszt mieszkania zgodnie z umową, ale zachowuje dla siebie premię opcyjną itp.

Podobną sprawą, ale w odniesieniu do wykupu akcji LLC, jest postanowienie IX SAA z dnia 24 listopada 2014 r. w sprawie nr A40-9569/2014 (w tym przykładzie sąd ponownie nie wyodrębnił pojęć opcję i umowę opcyjną).

WAŻNY! Szczególne przypadki kontraktów opcyjnych obejmują również umowy, które przewidują następujące zobowiązania strony w przypadku, gdy druga strona złoży odpowiednie żądanie (patrz pkt 2 instrukcji Banku Centralnego Federacji Rosyjskiej z dnia 16 lutego 2015 r. Nr. 3565-U):

płacić kwoty pieniężne w zależności od zmian cen aktywów bazowych lub wystąpienia okoliczności określonej jako składnik aktywów bazowych;
kupować lub sprzedawać papiery wartościowe, walutę lub towary stanowiące aktywa bazowe;
zawrzeć umowę, która działa jak pochodny instrument finansowy i stanowi aktywa bazowe.

Co wybrać do transakcji – możliwość zawarcia kontraktu lub umowy opcji

Umowa opcyjna różni się od możliwość zawarcia umowy fakt, że ta pierwsza nie wymaga do niej zawarcia umowy głównej. Ostateczny obowiązek został już ustalony, a umowa weszła w życie z chwilą podpisania, ale jego wykonanie jest odroczone do czasu zaistnienia określonych okoliczności lub zgłoszenia roszczenia przez odpowiednią stronę.

Podobieństwo tych struktur umownych jest następujące:

obie umowy domyślnie wiążą się z wypłatą wynagrodzenia za przeniesione prawo, chociaż nie jest zabronione, jeśli istnieje umowa, aby robić to na zasadzie nieodpłatności;
w przypadku niewykonania umowy zapłata za przyznane prawo nie podlega zwrotowi, chyba że strony postanowiły inaczej;
los transakcji (albo zawarcie umowy głównej, albo spełnienie warunku) przechodzi w ręce jednej ze stron.

Można przyjąć, że umowę opcyjną należy zawrzeć, gdy strony są pewne potrzeby i możliwości zawarcia transakcji, wystarczy ją odłożyć w czasie. Opcja będzie racjonalna w przypadku, gdy strony uznają możliwość, że transakcja może nie dojść do skutku, ale generalnie nie chciałyby przegapić możliwości jej zawarcia na określonych warunkach.

Np. umowa o przyznanie opcji zostałaby sporządzona przez strony, gdyby początkowo zgodziły się jedynie na ewentualne zawarcie umowy sprzedaży mieszkania, w tym pod warunkiem zawieszającym (np. gdy nabywca posiada odpowiednie możliwości finansowe lub przenosi się do nowego miasta itp.).

Anulowanie opcji

Strony powinny również określić w treści umowy specyfikę wypowiedzenia opcji, w szczególności kwestię możliwości zwrotu premii opcyjnej.

Nawet jeśli kwestia ta nie została uregulowana w umowie, zazwyczaj sądy zobowiązują oferenta do zwrotu otrzymanego wynagrodzenia w przypadku rozwiązania umowy z powodu nienależytego wykonania zobowiązań przez takiego oferenta (np. orzeczenie NSA Federacji Rosyjskiej z dnia 06.10.2010 w sprawie nr A40-53877/09 -59-434, decyzja Federalnej Służby Antymonopolowej Regionu Moskiewskiego z dnia 17 listopada 2011 r. w sprawie nr А40-143599/10-28 -1196).

Jeżeli oferent odmawia wykonania opcji (na przykład stracił zainteresowanie konkretną transakcją), należy kierować się ogólnymi zasadami wypowiedzenia danego rodzaju umowy, gdyż od chwili nieodwołalnej oferty zawartej w opcji zaakceptowana, umowę główną uważa się za zawartą.

Przypisanie opcji

Ustawodawca zapewnia możliwość cesji praw w ramach opcji (klauzula 7 art. 429 ust. 2 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej), nawet jeśli strony nie uzgodniły tego. Wręcz przeciwnie, w umowie powinien zostać określony warunek konkretnie niedopuszczalności przepływu praw z opcji.

Tak więc faktycznie istnieje możliwość, że opcja zostanie zawarta z jedną osobą, a akceptacja, do której prawo przyznał pierwotny posiadacz opcji, zostanie wysłana innej.

Ustawodawca nie proponuje szczególnego uregulowania obiegu praw z opcji, dlatego należy oprzeć się na ogólnych zasadach cesji. Tym samym na mocy przepisów art. 385 Kodeksu Cywilnego Federacji Rosyjskiej dłużnik (w tym przypadku jest to oferent) musi zostać powiadomiony o zmianie wierzyciela.

Co więcej, jeśli sam pierwotny wierzyciel poinformuje go o tym fakcie, wówczas dłużnik może natychmiast przystąpić do wypełniania zobowiązań. Jeżeli informacji udziela nowy wierzyciel, musi on przedstawić dowód przeniesienia praw na oferenta. Takim dowodem może być umowa sprzedaży lub zbycia prawa do zawarcia umowy opcyjnej itp.

Więc, możliwość zawarcia umowy ma na celu utrwalenie porozumienia stron w sprawie ewentualnego zawarcia w przyszłości określonej umowy na warunkach określonych taką opcją.

Jednocześnie jedna ze stron (oferujący) ma już obowiązek zawarcia takiej umowy, ale dopiero po uzyskaniu akceptacji drugiej strony. Druga strona może, ale nie musi, przesłać tę akceptację. Opcja musi zawierać warunki, na podstawie których możliwe jest jednoznaczne ustalenie przedmiotu przyszłej umowy. Opcja zawierana jest w takiej samej formie jak umowa główna.

Opcja zawarcia umowy to elastyczny i wygodny mechanizm prawny stosowany w Federacji Rosyjskiej przy kupnie i sprzedaży udziałów w LLC. Prawnym znaczeniem opcji jest zapewnienie możliwości zawarcia określonej transakcji w przyszłości. Jedna ze stron odpłatnie przyznaje drugiej stronie prawo do zawarcia transakcji na z góry ustalonych warunkach. Najczęściej do zawarcia umowy wykorzystywany jest mechanizm nieodwołalnej oferty i jej akceptacji. Z kolei umowa opcyjna jest w praktyce niezwykle rzadkim dokumentem, który zawiera zobowiązania odroczone i/lub warunkowe.

Ogólny mechanizm prawny kontraktów opcyjnych

Z prawnego punktu widzenia umowa ta jest traktowana albo jako umowa pod warunkiem, albo jako umowa przedwstępna. Umowa opcji zawierana jest w następujący sposób:

Sporządzana jest opcja zawierająca ofertę. Oznacza to, że jedna strona oferuje drugiej stronie zawarcie umowy na wcześniej ustalonych warunkach. W takim przypadku kupujący ma prawo przyjąć tę ofertę lub ją odrzucić. A sprzedający nie ma prawa wycofać oferty.
Jeżeli opcja nie jest bezpłatna, oferentowi zostanie wypłacone wynagrodzenie przewidziane w umowie. Jest to zapłata za możliwość wyboru: kupujący ma prawo decydować, czy przyjąć ofertę w przyszłości, czy nie, ale za to prawo wyboru płaci oferentowi nagrodę, który jest w trybie oczekiwania i jest związany warunkami oferty. Obecność wynagrodzenia za przyznanie opcji nie jest obowiązkowa: tekst może wskazywać, że opcja jest przyznawana nieodpłatnie.
Posiadacz opcji (osoba, której dano prawo wyboru) akceptuje ofertę, to znaczy zgadza się na zawarcie transakcji na proponowanych warunkach. W ten sposób posiadacz opcji wykonuje swoje prawo. Z kolei ma prawo nie przyjąć oferty, wówczas traci wypłacone wynagrodzenie za opcję (o ile zostało udzielone), ale nie jest związany żadnymi zobowiązaniami.
Ostatnim etapem jest podpisanie umowy głównej. Możliwość zawarcia umowy to umowa przedwstępna, na podstawie której nie dochodzi do przeniesienia rzeczowych praw majątkowych. W związku z tym konieczne jest zawarcie umowy głównej, ustalając warunki określone w opcji.

Przeniesienie udziałów w LLC: główna możliwość skorzystania z opcji zawarcia umowy

Najczęściej opcja zawarcia umowy jest wykorzystywana do sprzedaży udziałów w LLC, ponieważ sam mechanizm sprzedaży udziałów wymaga włączenia pewnych parametrów zawieszających i warunkowych do zawarcia transakcji. Sprzedający daje kupującemu możliwość zawarcia transakcji i sporządza nieodwołalną ofertę.

Zgodnie z opcją transakcja może zostać zawarta po wystąpieniu określonych warunków: na przykład zgodnie ze statutem LLC, po upływie 30 dni kalendarzowych przyznanych na prawo pierwszeństwa umorzenia obecnym członkom spółki. Po określonym czasie i spełnieniu wszystkich warunków zostaje podpisana umowa główna. Zalety opcji zawarcia umowy przy sprzedaży udziałów w LLC:

Elastyczność warunków. Oferta nieodwołalna pozwala sprzedającemu na zawarcie transakcji, niezależnie od tego, czy wśród dotychczasowych akcjonariuszy jest chętnych do umorzenia, czy też transakcja zostanie zawarta z osobą trzecią.
Możliwość przetwarzania dokumentów przed otrzymaniem odmów od istniejących członków LLC. Ponieważ opcja zawiera warunki do podpisania umowy głównej, strony mają prawo ją zawrzeć przed uzgodnieniem wszystkich formalności.
Wyraźne ustalenie okresu wykupu pierwszeństwa. Przesyłając ofertę na adres siedziby przedsiębiorstwa, sprzedający rozpoczyna ewidencję czasu, wyłączając możliwość opóźnienia procesu sprzedaży ze względu na sprzeciw innych udziałowców.

Rola notariusza w opcji zawarcia umowy

Umowy tego typu są poświadczane przez notariusza w celu zapewnienia bezpieczeństwa prawnego stron oraz nadania dokumentowi dodatkowej mocy prawnej. Notariusz uczestniczy w zawarciu umowy opcyjnej w następujących etapach:

Sporządzenie umowy przedwstępnej (właściwie opcja). W trakcie certyfikacji notarialnej oferta przechodzi badanie prawne. Na przykład, jeśli mówimy o udziałach w LLC, notariusz upewnia się, że postanowienia zapisane w dokumencie nie są sprzeczne z ustawodawstwem Federacji Rosyjskiej i statutem LLC.
Zawarcie umowy głównej. Gdy nadejdzie czas odbioru, notariusz sprawdza spełnienie warunków przewidzianych w treści umowy opcyjnej. Po upewnieniu się, że warunki są spełnione (np. minęło 30 dni na umorzenie priorytetu), notariusz poświadcza transakcję.
Związane z tym niezbędne czynności, a także usługi o charakterze prawnym i technicznym. Kontynuując nasz przykład z LLC, funkcje notariusza obejmują również poświadczenie wniosku o zmianę struktury właścicieli kapitału docelowego, a następnie przekazanie tych danych do Federalnej Służby Podatkowej.

Zatem umowa opcyjna na wszystkich etapach jej zawierania wymaga wsparcia notarialnego.

Różnica: możliwość zawarcia kontraktu czy kontraktu opcyjnego?

Ponieważ koncepcja umowy opcyjnej jest stosunkowo nowa w rosyjskiej praktyce prawniczej, wielu obywateli wciąż nie do końca rozumie różnice między opcją zawarcia umowy a umową opcyjną. Różnica jest następująca:

W przypadku umowy opcyjnej zawarcie umowy głównej nie jest wymagane, gdyż zawiera już odpowiednie postanowienia rodzące zobowiązania. Po prostu wejście w życie tych przepisów jest uzależnione od spełnienia pewnych warunków.
Umowa opcyjna generuje zobowiązania dla obu stron, podczas gdy konstrukcja opcji daje jednej ze stron prawo wyboru, czy zawrzeć umowę główną, czy nie.
Różny jest również moment powstania zobowiązań. Umowa opcyjna rodzi zobowiązania natychmiast po podpisaniu, natomiast opcja prowadzi do powstania wzajemnych zobowiązań tylko w przypadku przyjęcia oferty.
Nie można dokonać cesji umowy opcyjnej, natomiast możliwość cesji prawa do opcji jest ustalona na poziomie ustawodawstwa Federacji Rosyjskiej. Oznacza to, że możesz dysponować opcją zawarcia umowy według własnego uznania: samodzielnie zawrzeć transakcję lub zlecić ją komuś innemu. Umowa opcyjna nie daje takiej możliwości.
W większości przypadków umowa opcyjna jest bezpłatna (ponieważ powoduje natychmiastowe powstanie zobowiązań), a możliwość zawarcia umowy przewiduje wynagrodzenie dla oferującego za przyznanie prawa wyboru.

Oznacza to, że możemy stwierdzić, że większość opcji zawierania kontraktów jest realizowana, jeśli strony dopuszczą możliwość, że transakcja może nie dojść do skutku, a elastyczność i pole manewru muszą zostać zachowane. Z kolei kontrakty opcyjne cechuje pewność stron co do konieczności zawarcia transakcji, ale po prostu z opóźnieniem w czasie lub pod pewnymi warunkami.

Od 2015 roku rosyjscy inwestorzy mogą zawierać kontrakty opcyjne. Wcześniej ten rodzaj operacji był aktywnie wykorzystywany, ale nie był wspierany przez państwowe wsparcie legislacyjne. Jednocześnie takie formy umów mają wiele cech, na które należy zwrócić uwagę przy zawieraniu transakcji.

Pojęcie i istota prawna

Opcja to szczególny rodzaj umowy, w której sprzedający z góry negocjuje ze sprzedającym możliwość sprzedaży aktywa po ściśle określonej cenie. Kupujący w ramach opcji nabywa prawo do zakupu składnika aktywów po określonej cenie. Wszystko dzieje się jednak według jego uznania, gdyż opcja ta nie oznacza bezwarunkowego zobowiązania nabywcy do spełnienia warunków umowy.

Opcja jest papierem wartościowym wraz z akcjami i obligacjami. Ponadto działa jako umowa prawna ze ściśle uregulowanymi ramami i warunkami.

Opcja i umowa opcyjna to podobne struktury o tych samych funkcjach i istocie. Istnieje jednak między nimi wiele różnic, które przejawiają się w procesie stosowania umowy.

Wśród najbardziej charakterystycznych wspólnych cech są:

Umowa ma zostać wykonana w dającej się przewidzieć przyszłości, a nie po podpisaniu umów przedwstępnych.
Zasada rekompensaty przewidziana jest kosztem dostępnej premii opcyjnej.
Na podstawie poprzedniego akapitu powstaje, co następuje. Składka co do zasady nie podlega zwrotowi.
Sprzedający otrzymuje prawo do zakupu, ale nie obowiązek. W konsekwencji oba pojęcia mają takie kryterium jak zbywalność, czyli możliwość przeniesienia prawa do transakcji na osoby trzecie.

Różnice między tymi dwoma pojęciami przejawiają się w następujących cechach::

Opcja wymaga dodatkowych uzgodnień, przy umowie z projektem opcji umowy pomocnicze nie są wymagane.
Opcja daje prawo do zawarcia przyszłej umowy, a umowa opcji – prawo do żądania podpisanych dokumentów.

Istota ekonomiczna

Projekt opcji zyskał dużą popularność na całym świecie ze względu na wyjątkowe możliwości, jakie daje stronom kontraktu. Ekonomiczne znaczenie opcji jest sformułowane w zasadzie, że straty posiadacza opcji są ograniczone do wysokości premii, a potencjalny zysk z realizacji umów nie jest w żaden sposób ograniczony. Oznacza to, że jeśli nabywca opcji odmówił jej zakupu, ryzykuje tylko kwotę nagrody z opcji (nie jest ona zwracana w przypadku anulowania transakcji).

Kolejną niesamowitą wartością pod względem wykonalności ekonomicznej jest: zdefiniowanie papieru jako nieodwołalnej oferty o długim czasie trwania. Takie podejście pozwala na szerokie wykorzystanie wyznaczonego instrumentu finansowego w obrocie giełdowym i tworzeniu giełdy. W taki czy inny sposób regulacja takich stosunków jest wykonywana przez wszystkie systemy prawne świata.

W efekcie wszystkie państwa uznają umowę za legalną i akceptują jej kluczowe postanowienia, co upraszcza interakcję pomiędzy stronami transakcji znajdującymi się w różnych częściach świata.

Przypadków użycia

Istniejące projekty obejmują kilka wariantów - umowy opcyjne, przedwstępne i opcyjne. W pierwszym przypadku podstawą transakcji jest majątek, który może zostać przeniesiony na osobę trzecią na podstawie umowy prawnej.

Tego typu umowę najlepiej stosować z uwzględnieniem jej kluczowych cech prawnych. W tym przypadku przedmiotem jest prawo posiadacza aktywów do wymagania od kupującego spełnienia określonych warunków określonych w umowie. Jeżeli istnieją już porozumienia między stronami dotyczące dalszego przeniesienia składnika majątku, bardziej celowe jest skorzystanie z tego instrumentu stosunków umownych.

Jeżeli negocjacje nadal trwają, a strony nie ustaliły rodzaju umowy i warunków, bardziej racjonalne jest zawarcie umowy przedwstępnej. Oznacza to zobowiązanie stron transakcji do sformalizowania umowy w przyszłości. Dlatego w razie potrzeby umowy przedwstępne mogą zostać wycofane, jeśli kupujący i sprzedający nie wyrażą zgody na transakcję.

Kluczowe punkty przy sporządzaniu umowy

Ustawodawca definiuje umowę jako szczególny rodzaj stosunku umownego. Ma w sobie wiele subtelności i niuansów, dlatego przy zawieraniu transakcji należy zwrócić uwagę na znaki umowy i jej charakterystyczne cechy.

Należy pamiętać o kilku kluczowych punktach.

Forma i przedmiot

Najważniejszym elementem każdego zobowiązania umownego jest przedmiot transakcji. W przypadku konkretnej umowy zasada ta jest prawnie sformalizowana w postanowieniach punktu 4 artykułu 429 ust. 2 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej. Przedmiot może przybrać dowolną formę, od konkretnego środka trwałego (nieruchomość, wyposażenie, pojazd) po papiery wartościowe.

W związku z tym ustawodawca przyznaje, że zawierając umowę można w dowolny sposób i metodą opisać przedmiot transakcji. Głównym warunkiem jest to, aby nie było trudności przy próbie identyfikacji przedmiotu istniejących umów.

Zdecydowana większość umów o wyznaczonym formacie związana jest z przeniesieniem udziałów w różnych spółkach akcyjnych. Skupiając się na praktycznym stosowaniu tego typu umów, ustawodawca ustanowił obowiązek rejestracji transakcji u notariusza.

Zatem klauzula 5 art. 429 ust. 2 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej stanowi, że opcja musi mieć formę notarialną, co pozwala nadać umowie dodatkową legalność i zapewnić przestrzeganie praw i interesów stron z jej udziałem struktur państwowych.

Nieodwołalna oferta zostanie przyjęta dopiero po wizie notariusza. Jeżeli warunek ten nie zostanie spełniony, opcja może stracić ważność, a wszystkie wcześniej zawarte umowy - nieważne.

Niezbędne warunki

Ponieważ warunki umowne są wstępnie podzielone na kilka kategorii, pewną gradację przewidziano również dla transakcji opcyjnych - postanowienia losowe, zwykłe i istotne.

Podstawowe warunki są określone w klauzuli 1 artykułu 432 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej i dotyczą wszystkich punktów, które zapewniają wykonanie transakcji w dającej się przewidzieć przyszłości:

rzecz;
inne warunki określone w przepisach ogólnych jako istotne dla innych rodzajów transakcji.

W zasadzie wszystkie z nich zostały określone przez ustawodawcę jako konieczne i wystarczające podstawy do powstania określonych zobowiązań z umów.

Projekt opcji jest zwykle klasyfikowany jako płatny. W rezultacie można spierać się o zakup aktywa będącego podstawą umowy. Wyznaczony składnik aktywów jest przekazywany za premię, która jest określoną opłatą lub wynagrodzeniem. Jeżeli jednak umowa nie zawiera składki, nie będzie ona liczona jako opłata i nie podlega zwrotowi w przypadku braku akceptacji (zgody kupującego).

Ustawodawca określa premię opcyjną jako określoną kwotę, za którą inwestor otrzymuje kontrakt. Podana cena jest zapłatą za ryzyko przypisane sprzedającemu. Jeśli chodzi o ryzyko, tutaj widać oznaki rozbieżności między wielkością opłaty a całkowitą wartością aktywa.

Gwarancje terminowe i wykonawcze

Opcjonalna struktura to jedna z odmian ofert nieodwołalnych o długim okresie ważności. Dlatego ustawodawca ustala minimalny okres na wykonanie umowy wynoszący jeden rok. Zostanie zatwierdzona, jeśli strony porozumień nie ustalą innych ram czasowych przeznaczonych na utworzenie i zakończenie operacji.

Art. 429 ust. 2 kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej stanowi, że okres akceptacji wskazuje okres, w którym posiadacz aktywów jest zobowiązany do „aktywacji” opcji. Jeżeli nie zrobi tego w wyznaczonym terminie, inwestor traci szansę na zawarcie umowy w ramach istniejących umów określonych opcją.

Strony umów mogą w każdej chwili wystąpić o dodatkowe gwarancje dla transakcji. Wszystkie z nich są określone w ramach konkretnej umowy między sprzedającym a kupującym. W celu wykluczenia ewentualnych wzajemnych roszczeń w przyszłości wymagane jest wstępne wskazanie środków odpowiedzialności i sankcji za naruszone warunki zobowiązań gwarancyjnych.

Co ciekawe, gwarancje udzielane są zarówno sprzedającemu, jak i kupującemu. Nabierają legalności w wyniku wykonania umowy, a w razie potrzeby strony mają możliwość postawienia sprawców przed wymiarem sprawiedliwości w ramach istniejących umów.

Rodzaje umów

Takie porozumienia od dawna spotykane są w rosyjskiej praktyce biznesowej, ale dopiero w 2015 roku zostały zalegalizowane i włączone do odpowiednich działów cywilnoprawnych jako pełnoprawne mechanizmy stosunków umownych.

Zgodnie z obowiązującymi regułami i zasadami konstrukcje dzieli się zwykle na dwie grupy:

Umowa opcyjna. Wiąże się to z włączeniem warunku opcji do istniejącej umowy. W rezultacie jeden uczestnik stosunków prawnych ma prawo żądać od drugiego zachowania i starannego wykonania wszystkich zobowiązań w ustalonym terminie.
Możliwość zawarcia umowy. Wyznaczony projekt przewiduje konieczność podpisania umowy przedwstępnej, a następnie dokumentu głównego. Pozwala to wstępnie określić kluczowe warunki i wymagania, przeanalizować jego koszt i premię.

Klasyfikacja przewiduje również dwie grupy umów w zależności od terminu wykonania zobowiązań:

kontrakt amerykański jest realizowany bez odniesienia do określonych terminów. Jedynym zastrzeżeniem jest to, że umowa nie zostaje zawarta po wygaśnięciu opcji;
Typ europejski - transakcja realizowana jest w ostatnim dniu umowy.

Poniżej szczegółowo opisano mechanizm pracy z takimi układami.

Nadal układam poszczególne fragmenty artykułu po artykule komentarza do Kodeksu cywilnego, który obecnie piszę we współautorstwie z kilkoma kolegami. Tym razem postanowiłem przesłać do publicznej dyskusji projekt komentarza do art. 429.2 - 429.3, poświęcony zagadnieniom zawierania opcji i umowy opcyjnej. Będę wdzięczny za wszelkie uwagi i sugestie do tekstu.

Pamiętaj, że ten tekst nie jest ostateczny. Być może nadal będę go dopracowywał, biorąc pod uwagę twoje uwagi. Dlatego niepożądane jest odwoływanie się do niego i cytowanie go na zewnątrz.

Artykuł 429.2. Możliwość zawarcia umowy

1. Na mocy umowy o przyznanie opcji zawarcia umowy (opcji zawarcia umowy) jedna ze stron w drodze nieodwołalnej oferty przyznaje drugiej stronie prawo do zawarcia jednej lub więcej umów na warunkach przewidzianych w opcja. Możliwość zawarcia umowy udzielana jest odpłatnie lub w inny sposób, chyba że co innego wynika z umowy, w tym zawartej między organizacjami gospodarczymi. Druga strona ma prawo do zawarcia umowy poprzez przyjęcie takiej oferty w sposób, w terminie i na zasadach przewidzianych w opcji.

Opcja zawarcia umowy może przewidywać, że akceptacja jest możliwa dopiero po wystąpieniu warunku wynikającego z takiej możliwości, w tym uzależnionego od woli jednej ze stron.

2. W przypadku, gdy możliwość zawarcia umowy nie wyznacza terminu przyjęcia nieodwołalnej oferty, termin ten uważa się za jeden rok, chyba że co innego wynika z treści umowy lub zwyczajów.

3. O ile z możliwości zawarcia umowy nie wynika inaczej, płatność z jej tytułu nie jest zaliczana na poczet płatności z tytułu umowy zawartej na podstawie nieodwołalnej oferty i nie podlega zwrotowi w przypadku braku akceptacji.

4. Możliwość zawarcia umowy musi zawierać warunki umożliwiające określenie przedmiotu oraz innych istotnych warunków zawieranej umowy.

Przedmiot umowy, która ma zostać zawarta, może być opisany w dowolny sposób pozwalający na jego identyfikację w momencie przyjęcia nieodwołalnej oferty.

5. Możliwość zawarcia umowy zawierana jest w formie ustalonej dla zawarcia umowy.

6. Możliwość zawarcia umowy może być zawarta w innej umowie, chyba że co innego wynika z istoty takiej umowy.

7. Uprawnienia z tytułu opcji zawarcia umowy mogą zostać przeniesione na inną osobę, chyba że niniejsza umowa stanowi inaczej lub z jej istoty wynika.

8. Cechy niektórych rodzajów opcji zawarcia umowy mogą być określone przez prawo.

Komentarz:

1. Możliwość zawarcia umowy to nowa struktura umowna, która pojawiła się w Kodeksie cywilnym Federacji Rosyjskiej od 1 czerwca 2015 r. Takie umowy były bardzo często sporządzane wcześniej w obiegu i stawały się przedmiotem sporu (możliwość budowy i dostawy statków w Uchwale Prezydium Naczelnego Sądu Arbitrażowego Federacji Rosyjskiej z dnia 13 września 2011 r. N 1795/11 , możliwość sprzedaży udziałów w LLC w uchwale Prezydium Naczelnego Sądu Arbitrażowego Federacji Rosyjskiej z dnia 6 marca 2007 r. N 13999/06 itp.). Jednocześnie do 1 czerwca 2015 roku charakter prawny takich umów nie był wyjaśniony.

Opcja zawarcia umowy (zwana dalej opcją) to umowa formalizująca złożenie nieodwołalnej oferty zawarcia jakiejkolwiek umowy cywilnoprawnej w przyszłości. W przypadku przyjęcia oferty odzwierciedlonej w opcji, umowę główną uważa się za zawartą, a stosunki stron regulują warunki takiej umowy.

Dlaczego strony czasami wolą sformalizować złożenie oferty poprzez zawarcie umowy?

Po pierwsze wynika to z faktu, że nieodwołalna oferta wiąże oferenta przez cały czas trwania takiej oferty. Składając nieodwołalną ofertę, oferent przyznaje drugiej stronie „drugorzędne” prawo do wykonania umowy poprzez jednostronne wyrażenie woli (akceptację), a sam przez cały ten okres jest niepewny co do perspektyw przyjęcia umowy. To zapewnienie spójności stwarza poważne ryzyko dla oferenta. W okresie ważności oferty warunki rynkowe i inne okoliczności mogą ulec zmianie, a warunki oferty przestaną odzwierciedlać interesy oferenta. W związku z tym bezpłatne oferty prawie nigdy nie są udostępniane przez długi czas. Jednocześnie istnieje potrzeba w obiegu długoterminowych nieodwołalnych ofert, które pozwalają akceptantowi w tym długim okresie na arbitralne decydowanie o kwestii wykonania umowy. W celu stworzenia warunków do pogodzenia tych interesów stosuje się taką konstrukcję jako akceptację przez akceptanta chcącego otrzymać długoterminową nieodwołalną ofertę, opłaty za otrzymanie takiej oferty oraz wszelkie związane z tym udogodnienia. Taka opłata (premia opcyjna) rekompensuje oferentowi ryzyko związane z ponoszeniem ciężaru niepewności w długim okresie i stymuluje do składania takich ofert. W celu sformalizowania stosunku polegającego na złożeniu nieodwołalnej oferty w zamian za takie wzajemne postanowienie w postaci premii opcyjnej, strony muszą sporządzić taką ofertę w formie umowy dwustronnej.

Po drugie, zawarcie umowy w celu sformalizowania złożenia nieodwołalnej oferty często ma na celu uregulowanie stosunków stron na okres przed przyjęciem, a w szczególności przewiduje szereg obowiązków informacyjnych (np. dostarczenie sprawozdania finansowe), procedurę interakcji między stronami za okres poprzedzający akceptację, poufność i inne aspekty organizacyjne. Bez wsparcia oferty umową takie aspekty byłyby niemożliwe do rozwiązania.

Jeżeli strony nie przewidują wprowadzenia premii opcyjnej i nie chcą uregulować swoich relacji między stronami za okres przed akceptacją, nie ma szczególnej potrzeby zawarcia opcji i strony mogą równie dobrze zawrzeć umowę poprzez tradycyjna oferta. Jednocześnie nic nie stoi na przeszkodzie, by, nawet w takich przypadkach, dla wygody wystawić ofertę jako dokument podpisany przez obie strony i nazwać ten dokument opcją.

1.1. Z powyższego iz paragrafu 1 art. 429 ust. 2 Kodeksu Cywilnego jasno wynika, że premia opcyjna nie jest ani cechą kwalifikującą, ani istotnym warunkiem opcji. Strony mogą zawrzeć opcję bez warunku premii opcyjnej. Ale zgodnie ze znaczeniem klauzuli 1 artykułu 429 ust. 2 Kodeksu Cywilnego, w tym celu muszą bezpośrednio określić nieodpłatność opcji. W przypadku braku takiej klauzuli w umowie domniemywa się odszkodowanie opcji, a wysokość premii opcyjnej powinna być ustalana według zasad art. 424 Kodeksu Cywilnego.

1.2. Zazwyczaj opcja jest jednostronna w tym sensie, że tylko jedna ze stron otrzymuje prawo do akceptacji, podczas gdy druga jest obarczona niepewnością. Nie jest to wyraźnie określone w samym artykule, ale z zasady swobody umów wynika, że strony mogą zawrzeć opcję dwustronną, w której każda ze stron umowy jest jednocześnie oferentem i akceptantem czas. W związku z tym umowa główna wejdzie w życie, jeśli oferta bilateralna zawarta w opcji zostanie zaakceptowana przez którąkolwiek ze stron. Takie kontrakty na ogół nie zawierają premii opcyjnej. Ponadto logiczne byłoby wychodzenie z faktu, że w takiej sytuacji nie ma zastosowania domniemanie odszkodowania wynikające z treści art. 429 ust. 1 par. 1 kc. Należy założyć, że tego typu opcja jest bezpłatna.

1.3. Należy zauważyć, że istnieje rozporządzenie Banku Rosji z dnia 16 lutego 2015 r. N 3565-U „O rodzajach pochodnych instrumentów finansowych”, które w klauzuli 2 definiuje „umową opcyjną”, nazywając ją rodzajem instrumentu pochodnego instrument finansowy. Zgodnie z umową opcyjną, niniejszy Kierunek oznacza, po pierwsze, czysto rozliczeniowy pochodny instrument finansowy („umowa, która przewiduje zobowiązanie strony umowy, w przypadku żądania przez drugą stronę, do okresowego i (lub) kwoty ryczałtowe uzależnione od zmian cen (wartości) aktywa bazowego i (lub) wystąpienia okoliczności, którą jest aktywo bazowe”. Po drugie, Rozporządzenie odnosi się do umowy opcyjnej tzw. pochodny instrument finansowy dostarczany (umowa przewidująca „zobowiązanie strony umowy na warunkach określonych przy jej zawarciu, w przypadku gdy druga strona dokona żądanie kupna lub sprzedaży papierów wartościowych, waluty lub towarów stanowiących podstawowy składnik aktywów, w tym poprzez zawarcie przez stronę (strony) i (lub) osobę (osoby), w której interesie (w imieniu której) została zawarta umowa opcji, umowa o sprzedaż papierów wartościowych, umowę sprzedaży waluty obcej lub umowę na dostawę towarów, a także umowę przewidującą „zobowiązanie strony umowy w przypadku żądania drugiej strony , do zawarcia umowy, która jest pochodnym instrumentem finansowym i stanowi aktywa bazowe”).

Umowa opcji ugody w opisie podanym w niniejszej Instrukcji wyraźnie wykracza poza konstrukcję możliwości zawarcia umowy przewidzianą w Kodeksie Cywilnym i jest umową o charakterze szczególnym, aleatoryjnym (klauzula 2 art. 1062 kc) . Czytając definicję umowy opcji dostawy staje się oczywiste, że w terminologii kodeksu cywilnego możemy mówić o a) jednostronnej umowie przedwstępnej (gdy zgodnie z warunkami umowy jedna ze stron ma prawo do żądać zawarcia umowy głównej, a druga strona jest zobowiązana do jej zawarcia po otrzymaniu takiego żądania), b) umowy opcyjnej w rozumieniu art. 429 ust. 3 Kodeksu Cywilnego (gdy na żądanie jednego z strony umowy, druga strona musi ją zawrzeć), lub c) możliwość zawarcia umowy (gdy taka umowa daje jednej ze stron umowy opcji prawo do zawarcia umowy głównej).

1.4. Z definicji opcji zawartej w art. 429 ust. 1 kc, w porównaniu z treścią art. 429 kc, wynika, że możliwość ta różni się od umowy przedwstępnej przede wszystkim tym, co następuje. Umowa przedwstępna pośredniczy w powstaniu zobowiązań do zawarcia umowy głównej w przyszłości. Jeżeli na wniosek jednej ze stron, które chciały zawrzeć umowę główną, druga strona uchyla się od jej zawarcia, pierwsza strona musi wystąpić do sądu z żądaniem przymusu zawarcia umowy. Jednocześnie opcja ta ustanawia nie obowiązek zawarcia umowy głównej na wniosek jednej ze stron, ale prawo jednej ze stron do wykonania umowy głównej z własnej woli jednostronnej. Nie jest tu wymagane żadne postępowanie sądowe w sprawie przymusu zawarcia umowy, ponieważ umowę główną uważa się za zawartą z chwilą doręczenia oferentowi przyjęcia (klauzula 1 art. 433 Kodeksu Cywilnego). To zasadnicza przewaga opcji nad umową przedwstępną. Pozostałe różnice między tymi dwiema konstrukcjami są nieistotne, ponieważ a) opcja może być dwustronna (jak umowa przedwstępna co do zasady), a umowa przedwstępna może być jednostronna (jak standardowy model opcji), a także b) nic nie stoi na przeszkodzie, aby strony umowy przedwstępnej jednostronnie uzgodniły opłatę za prawo żądania zawarcia umowy głównej według własnego uznania.

1.5. Na mocy bezpośredniego wskazania zawartego w paragrafie 1 art. 429 ust. 2 Kodeksu cywilnego opcja może zostać zawarta pod warunkiem zawieszającym lub rozwiązującym. W tym przypadku „drugie” prawo akceptanta jest pod warunkiem. W przypadku zawarcia opcji pod warunkiem zawieszającym, prawo do przyjęcia i realizacji umowy głównej powstaje dopiero z chwilą zaistnienia takiego warunku. W przypadku zawarcia opcji pod warunkiem rozwiązującym, niewykonane wcześniej przez akceptanta prawo do akceptacji wygasa przed upływem terminu akceptacji określonego w opcji z chwilą zaistnienia warunku.

Jeżeli strony zawarły w opcji warunek zawieszający, stosunek tego warunku do terminu akceptacji można zbudować na dwa sposoby. Po pierwsze, strony mogą określić, że odbiór musi nastąpić w określonym terminie od zawarcia umowy, z zastrzeżeniem wystąpienia odpowiedniego warunku zawieszającego. W takim przypadku spełnienie warunku jest konieczne do skorzystania z prawa do odbioru, ale po upływie określonego czasu po zawarciu umowy prawo do odbioru w każdym przypadku wygasa. Po drugie, mogą uzgodnić, że prawo do akceptacji może być wykonane w określonym czasie po wystąpieniu warunku zawieszającego. W tym drugim przypadku, gdy strony ustaliły moment rozpoczęcia naliczania terminu do odbioru, powinny pomyśleć o wyznaczeniu w umowie terminu oczekiwania na zaistnienie warunku, aby uniknąć sytuacji wiecznej niepewności i wieczna niewola oferenta. Jeżeli strony nie podały takiego terminu (np. nie wskazały, że z prawa akceptacji można skorzystać w takim a takim terminie po spełnieniu się określonego warunku, ale w każdym razie nie później niż w takim a takim terminie po zawarciu umowy), sąd, w celu uniknięcia zaistnienia sytuacji wieczystej niepewności, musi wyjść z istnienia dorozumianego warunku, że oferta wygasa, jeżeli warunek ten nie zostanie spełniony w rozsądnym terminie. Ustalenie tego rozsądnego okresu zależy od rodzaju opcji, charakteru umowy bazowej oraz szeregu innych okoliczności.

Jednocześnie, na mocy bezpośredniego wskazania w art. 429 ust. 1 pkt 1 kc, warunek zawieszający lub rozwiązujący zawarty w opcji może zależeć od woli jednej ze stron umowy. Innymi słowy, warunek może mieć charakter potestatywny lub mieszany (zob. komentarz do art. 327 ust. 1 kc). W szczególności pomiędzy akcjonariuszami może zostać wydana opcja zawarcia umowy sprzedaży akcji pod warunkiem, że jeden z akcjonariuszy sprzeda swoje akcje osobom trzecim. Warunkiem może być również reorganizacja jednej ze stron, pojawienie się niespłaconych długów wobec banków, oferta publiczna jej akcji przez spółkę, pozyskanie kredytu bankowego, pojawienie się sytuacji impasu w zarządzaniu firma itp.

1.6. W definicji opcji zgodnie z paragrafem 1 art. 429 ust. 2 Kodeksu Cywilnego wskazano, że formalizuje to złożenie nieodwołalnej oferty. Jednocześnie, na mocy zasady swobody umów, a także przepisów art. 310 k.c. i art. 450 ust. oferta będzie negocjować prawo do jednostronnego odstąpienia od umowy. Jedynym ograniczeniem dopuszczalności takiego warunku, wynikającego z art. 310 kc, jest to, że nie może on być zawarty w umowie na korzyść osoby prowadzącej działalność gospodarczą, jeżeli drugą stroną opcji jest osoba, która nie prowadzi takiej działalności. Rezygnacja z opcji w rzeczywistości doprowadzi do wygaśnięcia oferty. Jednocześnie, o ile co innego nie wynika z opcji, odmowa zawarcia umowy przez osobę, która złożyła ofertę, powinna nakładać na tę osobę obowiązek zwrotu premii opcyjnej w przypadku, gdy była ona przewidziana w umowie i otrzymana. W takim przypadku opcja może przewidywać zarówno bezwarunkowe prawo do odstąpienia od umowy, jak i prawo do odstąpienia z powodu zaistnienia określonych okoliczności.

2. Zgodnie z art. 429 ust. 2 pkt 2 kodeksu cywilnego strony mogą uzgodnić w umowie okres ważności opcji (okres odbioru), a w przypadku braku okresu odbioru opcji, taki okres jest uważany równa jednemu rokowi.

W przypadku braku warunku zawieszającego w opcji, termin ten należy rozpatrywać od momentu zawarcia opcji. Jeżeli w umowie zaistniał stan zawieszający, termin ten, zgodnie z zapisami opcji, może być liczony od momentu zaistnienia warunku (tj. od momentu powstania prawa do akceptacji) lub od momentu umowa zostaje zawarta. Zobacz komentarz 1.5 do tego artykułu.

3. Premia opcyjna ma niezależną podstawę (przyczynę), stanowiącą wzajemną rezerwę na wystawienie nieodwołalnej oferty i nabycie przez akceptanta „drugiego” prawa do akceptacji. W związku z tym jest całkiem logiczne, że zgodnie z art. 429 ust. 2 art. umowa główna, jeśli dokonano akceptacji i taka umowa weszła w życie. W przeciwnym razie może to być przewidziane w samej opcji. W szczególności strony opcji zawieszającej mogą uzgodnić, że premia opcyjna podlega zwrotowi w całości lub w części, jeżeli stan zawieszający nigdy nie wystąpi.

4. Zgodnie z paragrafem 4 artykułu 429 ust. 2 Kodeksu Cywilnego opcja musi zawierać wszystkie istotne postanowienia umowy głównej. Jest to w pełni zgodne z przepisem par. 1 art. 435 kc, który wymaga wskazania w ofercie wszystkich istotnych warunków zawieranej umowy. Zgodnie z tą opcją odroczone zostaje „drugorzędne” prawo do akceptacji, które nastąpi w drodze jednostronnego oświadczenia woli. W związku z tym możliwość zawarcia dodatkowej umowy na niektórych warunkach nie jest już implikowana. Strony muszą uzgodnić wszystkie parametry umowy głównej już przy zawieraniu opcji (np. poprzez dołączenie tekstu umowy głównej jako załącznika do opcji). Jest to zasadnicza różnica w stosunku do norm kodeksu cywilnego dotyczących umowy przedwstępnej (art. 429 kc), zgodnie z którą istotne z mocy prawa postanowienia umowy głównej nie mogą być wskazane w umowie przedwstępnej.

Jednocześnie, jak określono w punkcie 4 art. 429 ust. 2 Kodeksu Cywilnego, konieczne jest, aby przedmiot umowy głównej był określony w opcji w taki sposób, aby można go było jednoznacznie zidentyfikować w momencie odbioru.

5. Zgodnie z klauzulą 5 art. 429 ust. 2 Kodeksu Cywilnego forma opcji musi być zgodna z ustanowioną przez prawo formą zawieranej umowy głównej. W związku z tym, jeżeli umowa bazowa musi być sporządzona na piśmie lub poświadczona notarialnie, opcja również musi być pisemna lub poświadczona notarialnie. Ponieważ państwowa rejestracja umowy nie jest elementem jej formy, możliwość zawarcia umowy podlegającej rejestracji państwowej nie podlega samej rejestracji.

5.1. W tym miejscu należy jedynie zwrócić uwagę na specyfikę wykonania opcji zawarcia umowy głównej, w odniesieniu do której ustawa ustanawia wymóg jej wykonania w formie jednego dokumentu podpisanego przez strony (np. sprzedaż lub dzierżawa nieruchomości). W takich przypadkach do opcji należy dołączyć ofertę w postaci dwóch egzemplarzy podpisanej przez oferenta umowy głównej, tak aby przyjęcie takiej oferty nastąpiło poprzez podpisanie i zwrócenie jednego z egzemplarzy oferentowi. Pod tym warunkiem zostanie zachowany wymóg sporządzenia umowy głównej w formie jednego dokumentu podpisanego przez strony.

5.2. W przypadku rejestracji opcji zawarcia umowy o przeniesieniu udziału w LLC należy wziąć pod uwagę, że zgodnie z art. 21 ust. 11 ustawy o spółkach z ograniczoną odpowiedzialnością transakcja obejmująca przeniesienie akcji podlega poświadczeniu notarialnemu. Jednocześnie przez taką transakcję rozumie się wola administracyjna stron, która bezpośrednio przenosi prawo do udziału na nabywcę, gdyż zgodnie z tym samym artykułem przeniesienie prawa do udziału następuje z chwilą dokonania transakcji zbycia jest poświadczona notarialnie. W związku z tym, jeżeli zgodnie z warunkami umowy głównej (kupno-sprzedaż, zamiana itp.) określonych w opcji (dołączonej do niej), przeniesienie praw do udziału następuje niezwłocznie w momencie zawarcia umowy głównej, np. sama umowa główna podlega poświadczeniu notarialnemu. Od 1 stycznia 2016 r. art. 21 ust. 11 ustawy o spółkach z ograniczoną odpowiedzialnością stanowi, że transakcja zbycia udziałów poświadczona przez notariusza musi być dokonana w formie jednego dokumentu podpisanego przez strony. Jednocześnie, zgodnie z zasadami notarialnymi (art. 43, 44 i 54 Podstaw ustawodawstwa Federacji Rosyjskiej w sprawie notariuszy), transakcja jest poświadczana w obecności stron, a oddzielne zaświadczenie o przyjęciu nie jest możliwy. W związku z powyższym, aby umowa główna zbycia udziałów została zawarta, obie strony muszą stawić się przed notariuszem i podpisać odpowiednią transakcję w jego obecności. Wynika z tego, że niemożliwe jest wystawienie opcji zawarcia umowy sprzedaży (wymiany itp.) udziału, na jakich warunkach nastąpi zbycie udziału w chwili zawarcia umowy sprzedaży (wymiany) jest niemożliwe, gdyż jednostronne wyrażenie woli jednej ze stron (akceptacja) nie może samo w sobie prowadzić do zawarcia umowy głównej, o której mowa w art. 429 ust. 2 kc. W takich przypadkach bardziej uzasadnione jest zastosowanie przez strony konstrukcji umowy opcyjnej na zasadach art. 429 ust. 3 Kodeksu Cywilnego. Jednocześnie, jeżeli warunki umowy głównej zawarte w opcji przewidują, że zbycie udziału, z zastrzeżeniem zawarcia umowy głównej, nastąpi później (po upływie określonego okresu lub warunku) w postaci odrębnego aktu administracyjnego stron, sama umowa główna nie wywołuje bezpośredniego skutku administracyjnego i nie podlega poświadczeniu notarialnemu, a zatem może być zawarta nie w obecności obu stron, ale poprzez wymianę dokumentów zgodnie z ogólne zasady Kodeksu Cywilnego Federacji Rosyjskiej. W związku z tym zawarcie takiej umowy zbycia udziału z odroczonym skutkiem administracyjnym może być sformalizowane poprzez opcję zawarcia umowy na zasadach określonych w tym artykule.

6. Klauzula 5 art. 429 ust. 2 kc przewiduje już oczywistą możliwość włączenia opcji jako elementu innej umowy. Na przykład nierzadko zdarza się, że opcja odkupu akcji (akcji) pod pewnymi warunkami jest uzgadniana przez strony umowy wspólników lub umowy między uczestnikami LLC. Normy Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej dotyczące umów mieszanych (art. 421 kodeksu cywilnego) mają pełne zastosowanie w takich przypadkach.

7. Art. 429 ust. 2 ust. 7 kodeksu cywilnego przewiduje możliwość przeniesienia praw z opcji (tj. prawa do przyjęcia). Akceptant wskazany w opcji, po wykonaniu opcji, co do zasady może przenieść swoje prawo na osobę trzecią na podstawie odpłatnej lub nieodpłatnej umowy cesji opcji. W takim przypadku, z chwilą otrzymania przez oferenta akceptacji od takiej osoby trzeciej, umowa główna będzie uważana za zawartą między oferentem a taką osobą trzecią. Obrót „drugiego” prawa do akceptacji jest w zasadzie całkiem możliwy, ponieważ prawo wprost przewiduje możliwość wystawiania ofert publicznych (klauzula 2 art. 437 kc), tym samym pokazując, że nie ma nic nieprawdopodobnego w tym, że danemu oferentowi może być obojętne figura potencjalnego kontrahenta.

7.1. Powstaje interesujące pytanie dotyczące reżimu prawnego cesji opcji. Faktem jest, że w tym przypadku dokonuje się cesji prawa „wtórnego”, a nie roszczenia wierzyciela do zobowiązania, podczas gdy normy rozdziału 24 kc dotyczące cesji wierzytelności bezpośrednio stosują się tylko do cesji praw zobowiązań ( ust. 1 art. 382 Kodeksu Cywilnego). Jednocześnie jest oczywiste, że wobec braku innych norm mających zastosowanie do cesji „drugiego” prawa do akceptacji, wiele przepisów dotyczących cesji praw zobowiązań może być stosowanych przez analogię z prawem. W szczególności do takiej cesji mogą mieć zastosowanie określone przepisy art. 385 kc o zawiadomieniu dłużnika o cesji. Oczywiście w przypadku cesji praw z opcji oferent musi zostać o tym powiadomiony albo przez samego pierwotnego akceptanta, albo przez osobę, która otrzymała prawo do przyjęcia na mocy cesji, jeżeli ta ostatnia zapewniła oferentowi wraz z dowodami nabycia opcji.

7.2. Jednocześnie, na mocy bezpośredniego wskazania zawartego w art. 429 ust. 2 par. 7 kc, strony opcji mogą zabronić takiego ustępstwa poprzez umieszczenie w umowie warunku takiego zakazu. Konsekwencje złamania takiego zakazu umownego nie są określone w prawie, tu jednak należy zastosować przez analogię z przepisem art. 382 par. że nabywca opcji wiedział lub powinien był wiedzieć o zakazie umownym. To ostatnie w zdecydowanej większości przypadków nie będzie trudne, ponieważ nabywca opcji nie mógł nie przeczytać tekstu opcji i nie zobaczyć tam tego zakazu. Jeżeli sąd uzna cesję za nieważną, przyjęcie otrzymane od osoby trzeciej nie będzie miało mocy prawnej, a umowa główna nie będzie uważana za zawartą.

8. Klauzula 8 stanowi, że postanowienia art. 429 ust. 2 kc mają charakter ogólny i dopuszczalne jest ustalanie cech niektórych rodzajów opcji na poziomie innych ustaw federalnych. W związku z tym, co do zasady, przepisy dotyczące rynku papierów wartościowych lub inne przepisy regulujące sektor finansowy mogą wprowadzać specyfikę regulacji opcji (w szczególności jako pochodnych instrumentów finansowych). Jeżeli regulacja taka pojawi się na poziomie statutów, będzie widoczne tarcie z brzmieniem art. 429 ust. 2 kc art. 8, zgodnie z którym cechy niektórych rodzajów opcji mogą być przewidziane przepisami prawa. Wydaje się, że sformułowanie to nie powinno być rozumiane jako ograniczenie możliwości ustalenia cech niektórych rodzajów opcji na poziomie statutów.

8.1. Artykuł 2 Prawa o Rynku Papierów Wartościowych definiuje takie papiery wartościowe jako opcję emitenta. Pod tą nazwą kryje się „papier emisyjny zabezpieczający prawo jego właściciela do nabycia, w terminie w nim określonym i/lub po wystąpieniu okoliczności w nim określonych, określonej liczby akcji emitenta takiej opcji po cenie określonej w opcji emitenta." W tym artykule stwierdzono, że „Opcja wystawcy to zarejestrowany papier wartościowy. Decyzje o plasowaniu opcji emitenta i ich plasowaniu podejmowane są zgodnie z zasadami plasowania papierów wartościowych zamiennych na akcje, ustanowionymi przez prawo federalne. Jednocześnie cena emisyjna akcji zgodnie z wymogami opcji emitenta jest ustalana według ceny określonej w takiej opcji. W szeregu innych artykułów tej ustawy określono reżim prawny takiego zabezpieczenia (np. art. 27 ust. 1 ustawy określa specyfikę opcji emitenta). Wydaje się, że normy art. 429 § 2 kc nie mają zastosowania do opcji emitenta, która jest imiennym papierem wartościowym.

Artykuł 429,3. Umowa opcyjna

1. W ramach umowy opcyjnej jedna ze stron, na zasadach przewidzianych niniejszą umową, ma prawo żądać od drugiej strony w terminie ustalonym umową wykonania czynności przewidzianych umową opcyjną (w tym zapłaty pieniądze, przeniesienie lub przyjęcie mienia), a jednocześnie, jeżeli uprawniony nie zgłosi roszczenia w określonym terminie, umowa opcyjna ulega rozwiązaniu. Umowa opcyjna może przewidywać, że roszczenie wynikające z umowy opcyjnej uważa się za zgłoszone w momencie zaistnienia okoliczności określonych w takiej umowie.

2. Za prawo dochodzenia roszczenia z tytułu umowy opcyjnej strona zobowiązuje się do zapłaty kwoty pieniężnej przewidzianej w takiej umowie, z wyjątkiem przypadków, gdy umowa opcyjna, w tym zawarta między organizacjami handlowymi, przewiduje jej nieodpłatność lub gdy zawarcie takiej umowy wynika z innego zobowiązania lub innego prawnie chronionego interesu, wynikającego ze stosunku stron.

3. Po rozwiązaniu umowy opcyjnej przewidziana płatność niniejszego artykułu nie podlega zwrotowi, chyba że umowa opcyjna stanowi inaczej.

4. Cechy niektórych rodzajów kontraktów opcyjnych mogą być określone przez prawo lub w sposób przez nie określony.