Банкова гаранция като защита на клиента. Клиентът не прие банковата гаранция: какво да правя? Клиентът не приема банковата гаранция

Клиентът обяви електронен търг за доставка на оборудване. След като страните договориха протокол за разногласия, клиентът публикува проект на договор на сайта. Участникът трябваше да го подпише преди 15 май.

На 13 май победителят в покупката публикува на сайта подписан проект на договор и банкова гаранция. На 15 май клиентът преценява, че банковата гаранция не отговаря на изискванията на закона. Победителят изпрати нова гаранция по имейл на същия ден. В придружителното писмо той посочи, че този документ отговаря на всички изисквания и е включен в регистъра.

По-късно клиентът получава писмо от банката с молба да приеме ново обезпечение. Факт е, че предишната гаранция не беше включена в регистъра поради техническа грешка на банката. Въпреки това клиентът разпозна победителя като избегнал сключването на договора на базата част 5Изкуство. 96 от Закон № 44-FZ.

Участникът счете, че подобни действия са незаконни и се обърна към съда.

Какво реши съдът?

Първоначално съдът решава делото в полза на участника, тъй като новата банкова гаранция отговаря на изискванията на закона. Въпреки това Върховният съд на Руската федерация подкрепи исканията на клиента да признае подобни решения за незаконни.

Съдебни позиции

Първоинстанционният съд приема, че изменената банкова гаранция от 15 май отговаря на изискванията Изкуство. 45Закон № 44-FZ и Постановление на правителството на Руската федерация от 8 ноември 2013 г. № 1005(наричано по-долу Резолюция № 1005). Клиентът обаче получи документа по имейл на 15 май и лично на 18 май, но не взе решение относно тази гаранция или да откаже да я приеме.

Районният съд потвърди изводите на първоинстанционния съд. Той отхвърли възражението на възложителя, че участникът е представил променената банкова гаранция след крайния срок за подписване на проекта от доставчика.

Договорът трябва да бъде сключен и платен по цената на спечелилия покупката, независимо каква данъчна система използва. Сумата, предвидена в договора за обхвата на извършената работа, трябва да бъде изплатена на победителя в пълен размер ( писмо на Министерството на икономическото развитие от 19 август 2016 г. № OG-D28-9909).

Позиция на Върховния съд на Руската федерация

Съдът отхвърли доводите на участника, че клиентът не е приел първата банкова гаранция само поради техническа грешка. С дължимата грижа и предпазливост самият участник трябва да е проверил съответствието на документа с изискванията на Закон № 44-FZ.

1. Начин на изпращане на гаранцията.Участникът, в нарушение на изискванията на Закон № 44-FZ, не е публикувал коригираната банкова гаранция на електронната платформа. Следователно клиентът не е имал право да го счита за гаранция за изпълнение на договора. Законът не предвижда такъв метод за изпращане на документи до клиента като електронна поща. Следователно позоваванията на съдилищата на съответствието на изменената банкова гаранция с изискванията Изкуство. 45Закон № 44-FZ и решение № 1005нямат правно значение.

2. Срок за изпращане на гаранцията.Съдът отхвърли и аргумента на дружеството, че не е имало техническа възможност да постави коригирания документ в Единната информационна система след крайния срок за подписване на проекта от доставчика. Това не означава нарушение на правата на обществото като победител в електронната търговия, а по-скоро доказателство за спазване на изискванията на Закон № 44-FZ за електронна търговия при сключване на договор.

Според скрийншот от материалите по делото регламентираният срок за подписване на проектодоговора от доставчика е до 06:59 часа на 15 май. Извън този срок победителят в търга не само не може да подпише договора, но и е лишен от техническа възможност за извършване на сделки, тъй като съответният прозорец на електронната платформа е блокиран.

важно

Данните за участника в поръчката, с когото клиентът сключва договор, трябва да бъдат включени в проекта от клиента (писмо на Министерството на икономическото развитие на Русия от 5 септември 2016 г. D28i-2293)

Коригираната банкова гаранция е въведена в регистъра на банковите гаранции в 16:56 ч. на 15 май, т.е. извън срока за подписване на проектодоговора от доставчика. По този начин клиентът не е имал право да приеме банкова гаранция извън определения срок за извършване на съответното действие на сайта.

Освен това участникът е изтълкувал погрешно разпоредбата на Закон № 44-FZ, че договорът се счита за сключен от момента, в който договорът, подписан от двете страни, бъде публикуван в Единната информационна система. Въз основа на това правило той реши, че има право да осигури охрана до подписването на проекта от клиента. Съдебният състав обаче стигна до извода, че участникът няма право да използва времето, което законът отрежда на клиента за подписване на договора, за да коригира грешките си. В противен случай това противоречи на смисъла и целите на електронната търговия.

Върховният съд на Руската федерация отмени решенията на по-долните съдилища и призна действията на клиента за законосъобразни.

Как да проверите дали гаранцията отговаря на изискванията

Задължителните изисквания за банкова гаранция съгласно Закон № 44-FZ установяват:

части, чл. 45 и Част 3Изкуство. 96 от Закон № 44-FZ;

Тези документи също установяват списък с документи, които клиентът трябва да изпрати на банката, за да получи обезщетение по гаранцията:

платежно нареждане за превеждане на аванс от клиента на доставчика. Документът трябва да носи маркировка от банката на клиента или Федералната хазна за изпълнение (ако доставчикът не изпълни задълженията си и не върне аванса);
документ, потвърждаващ възникването на гаранционен случай (ако доставчикът не изпълнява задълженията си по време на гаранционния период);
документ, потвърждаващ правомощията на упълномощеното лице, подписало искането за банкова гаранция (решение за избор, заповед за назначаване, пълномощно).

Банката трябва да включи този списък с документи в гаранцията. Само в този случай клиентът има право да счита, че отговаря на изискванията на Закон № 44-FZ и Резолюция № 1005. Въпреки това, документите, които не са предвидени от закона, не могат да бъдат включени в този списък ( Писмо на Министерството на икономическото развитие на Русия от 5 септември 2016 г. № D28i-2281).

Практически изводи

Процедурата за сключване на договор въз основа на резултатите от електронен търг е строго регламентирана от Закон № 44-FZ. След като клиентът публикува проект на договор в електронната платформа, участникът има петдневен срок да го подпише и представи документ, че е предоставил охрана. Ако участникът открие грешки и неточности в проекта на договор, той трябва да изпрати на клиента протокол за несъгласие не по-късно от 13 дни от датата на публикуване на проекта на договор в Единната информационна система.

Следователно участникът трябва не само да подпише договора навреме и да го постави на сайта, но и да осигури адекватна сигурност за неговото изпълнение. Особено внимание трябва да се обърне на издаването на банкова гаранция.

Клиентът има право да не приеме банковата гаранция, ако тя не отговаря на:

условията на част и чл. 45 от Закон № 44-FZ;
изисквания на обявлението, документация, проект на договор.

Друго условие за отказ е регистърът да не съдържа информация за банковата гаранция.

Както показва съдебната практика, отговорността на участника е да провери документа за съответствие с нормите на Закон № 44-FZ. Ако клиентът не приеме банковата гаранция, участникът няма право да предоставя нова по имейл. Документът за внасяне на гаранция трябва да бъде изпратен преди края на периода, който Закон № 44-FZ предоставя на участника, за да подпише договора.

Подготвен от Юлия Тимофеева

Когато клиент и изпълнител или доставчик сключват сделка, първият иска от втория банкова гаранция. Това е документ, който потвърждава, че изпълнителят ще изпълни работата по договора, а ако това не е така, банката ще плати обезщетение на клиента.

За издаване на гаранционен документ доставчикът сключва договор с банката и съгласува документа с клиента. Ако приеме гаранцията, тя влиза в сила, а ако не, изпълнителят може да попадне в списъка на недобросъвестните доставчици и да загуби нови поръчки.

Казваме ви защо клиентът може да отхвърли документа и какво трябва да направи изпълнителят.

Защо клиентът отказва да приеме банковата гаранция?

Клиентът може да отхвърли гаранционния документ, ако:

документът не е включен в Единния регистър на банковите гаранции;
текстът му не отговаря на законовите изисквания;
Банката гарант няма право да издава документ.

Относно регистъра.В законодателството на Руската федерация два закона описват действието на банковите гаранции: 44 федерални закона и 223 федерални закона. Първият урежда поръчките от държавни и общински бюджетни дружества, вторият - организации с частично участие на държавата или държавни дружества, които извършват покупки с извънбюджетни средства.

Ако покупката се извършва съгласно 44 федерални закони, банката, след сключване на споразумение с изпълнителя, е длъжна да впише гаранцията в специален регистър. Ако това не се случи, най-вероятно хартията е фалшива и клиентът е длъжен да отхвърли документа.

223 Федерален закон не изисква въвеждане на документ в регистъра. Ако покупката е извършена в съответствие с този закон, липсата на хартия в регистъра не може да бъде причина за отказ.

За гаранционния текст.Според закона текстът може да се променя, но има задължителни точки. Например в документа се посочва:

задължения на изпълнителя по договора;
размер и срок на валидност на хартията;
че гаранцията е неотменима;
списък с документи, от които клиентът се нуждае, за да получи пари от банката.

Ако поне една от задължителните точки липсва, клиентът има право да откаже гаранционния документ, тъй като по-късно ще бъде трудно да получи обезщетение.

За изискванията към банката.Не всички банки могат да издават гаранции, а само тези, които отговарят на законовите изисквания за размер на уставния капитал и кредитен рейтинг. Клиентът проверява дали банката отговаря на законовите критерии. Ако не, той отхвърля хартията.

Какво трябва да направи изпълнителят, ако гаранцията бъде отхвърлена?

Ако клиентът откаже гаранционния документ, изпълнителят установява причината за отказа и действа в зависимост от причината.

Ако клиентът откаже, защото документът не е в Единния регистър, изпълнителят иска от банката разяснение. Понякога гаранциите не влизат в регистъра поради технически проблеми от страна на банката - тогава изпълнителят моли банката да добави хартията в регистъра и информира клиента за това. Ако това не е така, документът вероятно е фалшив. Тогава клиентът се опитва бързо да издаде друга хартия и съди измамниците.

Ако клиентът откаже документа поради некоректен текст, изпълнителят трябва спешно да изготви нов документ или в замяна, със съгласието на клиента, да предостави гаранционен депозит. Тогава гаранционната сума ще трябва да бъде платена незабавно от собствени средства.

Ако доставчикът съзнателно изпрати на клиента фалшива или неправилно изпълнена хартия, е включен в Регистъра на недобросъвестните изпълнители.

Ако изпълнителят смята, че е включен в регистъра несправедливо, той може да оспори решението в съда.

Във всеки случай отхвърлената гаранция е риск за сделката. Така например според закона след спечелен търг изпълнителят има само пет дни да подготви гаранционния документ. Изключително трудно е да се преиздаде документ и да се спазят срокове. В такива случаи често сделката се проваля, а изпълнителят разваля репутацията си.

Име	Същността на разпоредбата
Гаранционна сума	Сумата, която банката се задължава да плати на клиента, ако изпълнителят на държавния договор наруши задълженията си
Гаранционен срок	Гаранцията трябва да е валидна най-малко един месец повече от срока на договора
Задължения на изпълнителя	Задължения на доставчика, чието изпълнение е предвидено в държавния договор. Ако те не бъдат изпълнени, банката е длъжна да заплати на клиента гаранционната сума
Дузпа	Банката трябва да изплати гаранционната сума в определен срок. Ако наруши този срок, за всеки просрочен ден е длъжен да заплати неустойка в размер на 0,1% от гаранционната сума.
Изпълнение на задълженията на банката	Подразбиращо се условие е задълженията на банката да се считат за изпълнени, когато средствата постъпят по сметката на клиента
Отлагателно условие	Договор за банкова гаранция се сключва във връзка със задълженията на доставчика, възникващи при сключване на държавен договор. И то не по отношение на задълженията му за сключване на държавна поръчка
Списък с документи	В него се посочва какви документи клиентът трябва да представи на банката, когато иска плащане на гаранционната сума. Тези документи ще потвърдят факта на нечестността на доставчика
Право на безспорно отписване на сумата	Ако в известието, документацията и проектодоговора клиентът е включил условие за безспорно дебитиране на средства от сметката на гаранта (ако не е превел сумата в рамките на 5 дни след искането), тогава такова условие трябва да присъства и в текста на гаранцията
Право на клиента да иска гаранция	При нарушение на задълженията от страна на доставчика, клиентът има право да изиска от банката плащане на сумата (в рамките на гаранцията по договора) минус стойността на реално изпълнени и платени задължения.
Прехвърляне на правото на иск	С предварително уведомяване на банката, клиентът може да прехвърли правата на вземане по гаранцията
Разходи, платени от банката	Разходите, свързани с превеждането на гаранционната сума, се поемат не от клиента, а от банката

Какво не трябва да се включва в гаранцията?

Има разпоредби, които е забранено да бъдат включени в гаранция за осигуряване на договор съгласно 44-FZ. Но не трябва да разчитате на никой друг освен на вас, за да гарантирате, че тези условия са изпълнени. Случва се банките все още да включват забранени клаузи в гаранцията.

Условието, че клиентът е длъжен да потвърди факта на нарушението. Част 4 от член 45 от Закон 44-FZ съдържа забрана за включване в гаранцията на изискване от клиента за съдебни актове, показващи нарушения от страна на доставчика. Трябва да вземете това правило много внимателно. В крайна сметка, ако приемете гаранция с такова условие, ще трябва да докажете в съда, че доставчикът наистина не е изпълнил договора или го е направил недобросъвестно.
Право на банката да откаже гаранция. Документът не трябва да съдържа разпоредба, че банката има право да откаже гаранция, ако клиентът не уведоми доставчика за нарушения и прекратяване на договора. Изключение е, когато такова известие се изисква по договор или закон.
Условия за отчета.Това включва представяне на отчет за изпълнението на договора в банката. Клиентът не е длъжен да прави това и такова условие не може да бъде включено в гаранцията.
Изискване на документи извън определен списък. Постановление № 1005 определя какви документи клиентът трябва да представи на банката. Поръчителят не трябва да изисква нищо повече от това. В съответствие с резолюцията, банката може да поиска:
1. Изчисляване на желаната от клиента сума.
2. Документи, потвърждаващи пълномощията на представителя на клиента, подписал искането.
3. Документи, потвърждаващи възникването на гаранционен случай.
4. Ако е имало аванс, платежно нареждане за плащането му.

Примери от практиката на регулаторните органи

В полза на клиента

Ако гаранцията не съдържа поне едно от задължителните условия, изброени в част 2 на член 45 от Закон 44-FZ, нейното приемане трябва да бъде отказано. В такъв случай регулаторните органи и съдилищата ще подкрепят клиента- практиката показва това.

Така FAS с решение от 30 ноември 2017 г. по дело № K-1637/17 подкрепи клиента, който отказа да приеме гаранцията поради липса на задължения за доставчик. А в решението от 14 септември 2017 г. по дело № К-1201/17 антимонополният орган стига до следния извод: клиентът законосъобразно не е приел гаранцията, в която наказанието не е посочено. Банката е посочила в гаранцията, че носи отговорност само до размера на гаранционната сума. Но тази ситуация е незаконна. Поръчителят трябва да плати сумата на клиента и да го направи в определен срок. За забавени плащания се начисляват неустойки, които също трябва да бъдат платени от банката. Това означава, че неговата отговорност не може да се ограничи само до размера на гаранцията.

Така че, преди да приемете гаранция, трябва внимателно да проверите дали тя съдържа всички необходими условия. И ако дори една липсва, такава гаранция не може да бъде приета. Не е адекватна гаранция за изпълнение на договор.

В полза на поръчителя и доставчика

Не можете да приемете гаранция, чиито условия не са в съответствие със закона. И ако клиентът го приеме, той ще трябва да носи отговорност за това. Делото може да завърши в съда и решението най-вероятно няма да бъде в полза на клиента.

Пример за това е решението на Арбитражния съд на Московския окръг от 11 август 2016 г. № F05-9460/2016. Въпросът е следният. Клиентът прие гаранция, според която плащането на сумата зависи от факта, че доставчикът няма да изпълни задълженията си и ще причини щети на клиента. Тези условия трябваше да бъдат изпълнени едновременно, едва тогава щеше да се признае за гаранционен случай.

Доставчикът не изпълни задълженията си по договора, а клиентът поиска плащане от банката по гаранцията. Банката обаче отказа, позовавайки се на факта, че клиентът не доказа факта на получаване на загубав резултат на действията на изпълнителя. Тоест изпълнено е само едно от двете условия. Клиентът смята, че не е длъжен да доказва нищо, но банката настоява на позицията си. Делото завърши със съдебен спор и арбитрите застанаха на страната на банката. Цялата работа е в това По закон клиентът не трябва да приема гаранция с такива условия. И тъй като го е приел, няма право на обезщетение.

В тази статия ще разгледаме ситуация, при която клиент отказва да приеме банкова гаранция като гаранция за изпълнение на договор. На практика подобни ситуации се случват доста често и могат да доведат до най-неприятните последици за изпълнителя.

Какво означава отказът на клиента да приеме гаранцията за изпълнителя? Отговорът е очевиден - нищо добро. Преди изтичането на периода, определен от закона за сключване на договор, изпълнителят трябва да предостави друга банкова гаранция (и има голяма вероятност да няма достатъчно време за това) или да осигури изпълнението на договора в брой. Средствата могат да бъдат взети на заем, но едва ли е възможно да се получи банков кредит при приемливи условия за кратък период от време. Това означава, че най-вероятно ще трябва да осигурите договора със собствени средства. А ако не бъдат открити, тогава се очаква изпълнителят да откаже да сключи договора, да бъде вписан в регистъра на недобросъвестните доставчици и да загуби средствата, внесени като обезпечение на заявлението за участие в търга. Най-неприятното от всичко по-горе не е дори загубата на пари и договора, на който разчиташе изпълнителят, а увреждането на бизнес репутацията на компанията, което може да бъде фатално за по-нататъшния бизнес.

Как трябва да постъпи потенциален изпълнител на договор в такава ситуация? Специалистите препоръчват на първо място да се разберат причините, които са накарали клиента да откаже да приеме банковата гаранция. И ако отказът не е надлежно обоснован, тогава определено трябва да вземете мерки, за да защитите интересите си от неправомерни действия на клиента.

И така, може ли клиент наистина да откаже да приеме банкова гаранция? Да може би. Но в същото време законът ясно определя основанията за такова решение. В съответствие с част 6 на чл. 45 от Федералния закон № 44-FZ от 05.04.2013 г. „Относно договорната система в областта на обществените поръчки за стоки, строителство, услуги за държавни и общински нужди” клиентът може да откаже да приеме банкова гаранция за осигуряване на изпълнението на договора само в следните случаи:

Нека обобщим накратко изложеното – ако предоставената от изпълнителя банкова гаранция за обезпечаване изпълнението на договора отговаря на изискванията на чл. 45 от Федералния закон № 44-FZ и изискванията на документацията за обществената поръчка, клиентът няма право да не я приеме. Изискайте от клиента писмен или електронен документ, обосноваващ отказа и го обжалвайте в съда.

Нека дадем няколко примера за случаи, свързани с отказ на клиента да приеме банкови гаранции в различни съдилища.

1. Клиентът не е приел банковата гаранция - участникът съди банката, издала гаранцията, за загуби и пропуснати ползи.

При разглеждане на жалбата 9 Апелативният арбитражен съд застана на страната на възложителя, който поради банкова гаранция, несъответстваща на разпоредбите на закона, беше лишен от възможността да сключи договор. В същото време сумата на договора беше около 6 милиона рубли, а за предоставяне на гаранцията компанията плати на банката комисионна от около 200 хиляди рубли. Клиентът, след като разгледа банковата гаранция, стигна до извода, че тя не отговаря на закона за обществените поръчки, тъй като в нея липсват редица задължителни условия. В тази връзка на фирмата участник е отказан договор.

При удовлетворяване на исканията на дружеството участник за възстановяване на вреди и пропуснати ползи, съдът взе предвид, че това дружество е взело участие в одобряването на банковата гаранция. Следователно размерът на загубите и пропуснатите ползи беше намален наполовина.

Източник - Решение 9 на Апелативния арбитражен съд от 05.07.2016 г. по дело № 09АП-26750/2016 г.

2. Съдът признава за незаконно включването на участник в поръчката в регистъра на недобросъвестните доставчици (РДС), тъй като дружеството е предприело необходимите действия за подмяна на несъответстващата на закона банкова гаранция с нова гаранция.

Клиентът не прие банковата гаранция на участника поради липса на отлагателно условие за сключване на договор за предоставяне на банкова гаранция. Антимонополният орган от своя страна взе решение да включи компанията в RNP като участник, който е избегнал сключването на договор.

Съдът посочи, че при включване в регистъра е необходимо да се вземе предвид не само липсата на обезпечение на задълженията по договора (банкова гаранция), но и некоректността на поведението на участника - извършването на умишлени действия (бездействия) което би било в противоречие със закона за обществените поръчки. В същото време участникът в поръчката не е имал намерение да избягва сключването на договора и незабавно, веднага щом е станало известно за отхвърлянето на банковата гаранция, той е изпратил на клиента обяснение от банката и нова банкова гаранция.

Източник - Решение на Арбитражния съд на Западносибирския окръг от 24 декември 2015 г. по дело № 45-10215/2015.

3. Съдът признава за законосъобразно включването на участник в поръчката в РНП поради предоставяне на банкова гаранция, несъответстваща на изискванията на закона. Издаването на гаранция чрез посредник не освобождава от отговорност участника в поръчката.

Клиентът отхвърли банковата гаранция поради факта, че тя не е включена в регистъра на банковите гаранции съгласно 44-FZ. Съдът посочи, че дружеството, участващо в поръчката, е следвало да прояви дължимата грижа при издаването на банкова гаранция чрез посредник и самостоятелно да провери наличието й в регистъра на официалната страница на държавните поръчки.
Източник - Решение на Арбитражния съд на Източносибирския окръг от 7 юли 2015 г. по дело № A19-15172/2014.

Обръщаме вашето внимание на факта, че в съответствие с част 8.1 на чл. 45 от новата редакция на Закон № 44-FZ „За договорната система в областта на обществените поръчки“, от 1 юли 2018 г. регистърът на банковите гаранции в Единната информационна система не е достъпен за участниците в обществените поръчки. Само клиентът купувач може да провери наличието на банкова гаранция в регистъра. В тази връзка участникът в поръчката може да получи потвърждение за издаване на банкова гаранция, като се свърже директно с банката. Препоръчваме да използвате за тези цели само телефонни номера, посочени на официалния уебсайт на банката. Освен това банката гарант, по искане на участника в поръчката, е длъжна да предостави извлечение от регистъра на банковите гаранции, което, ако е необходимо, може да бъде прехвърлено на клиента.

Експертите от Агенцията за кредитно застраховане препоръчват да подходите внимателно към въпроса за получаване на банкови гаранции. Избягвайте ненадеждни посредници, независимо какви изгодни условия ви обещават. Не се страхувайте да отделите време за изучаване на тръжната документация и проверка на оформлението на банковата гаранция. Уверете се, че предварително сте съгласували оформлението на гаранцията с клиента. Спазването на тези прости изисквания ще ви помогне да избегнете неприятни ситуации. И ако клиентът неоснователно отхвърли предоставената от вас гаранция, не се страхувайте да защитите интересите си в съда.

Искате ли винаги да сте в крак със събитията -

Законът за обществените поръчки в някои случаи предвижда необходимостта доставчикът (изпълнителят, изпълнителят) да представи банкова гаранция като гаранция за изпълнение на договора. Но често клиентите използват този инструмент за сигурност за свои собствени цели, за да „отсеят“ нежелани кандидати за сключване на договор. А за доставчиците банкова гаранция, която не е приета от клиента, заплашва с негативни последици под формата на включване в регистъра на безскрупулни доставчици, както и финансови загуби. Как да получите „правилната“ банкова гаранция по 44-FZ? Как да избегнем включването в регистъра на недобросъвестни доставчици, ако гаранцията все още не е приета?

В какви случаи се изисква банкова гаранция?

Федерален закон 44 предвижда два случая на предоставяне на банкова гаранция:

осигуряване на заявление за участие при определяне на доставчика;
осигуряване на изпълнението на договора.

Като цяло изискванията за банкова гаранция са идентични и в двата случая с редки изключения. Ще говорим за това по-долу.

Под каква форма трябва да се издаде банкова гаранция в рамките на 44-FZ?

Правителството на Руската федерация в своята Резолюция № 1005 от 8 ноември 2013 г. установи, че банкова гаранция в рамките на 44-FZ може да бъде издадена в следната форма:

на хартия (ако гаранцията е издадена на няколко листа, тогава тя трябва да бъде номерирана, зашита и запечатана от банката);
електронен документ, подписан с неквалифициран електронен подпис.

Към коя банка да се обърна за издаване на гаранция по закона за обществените поръчки?

За държавна поръчка банкова гаранция от която и да е банка не е подходяща. Член 45 от Закона за обществените поръчки постановява, че гаранция в този случай може да бъде получена само от кредитна институция, която е включена в списъка на Министерството на финансите. На официалния уебсайт на финансовия отдел можете да намерите списък на банките (http://minfin.ru/ru/perfomance/tax_relations/policy/bankwarranty/#), които могат да издадат банкова гаранция. Проверете уебсайта непосредствено преди да кандидатствате за гаранция, тъй като списъкът на кредитните институции се променя редовно.

Какво трябва да бъде отразено в банкова гаранция по 44-FZ?

Банковата гаранция трябва да е неотменима и да включва следните условия:

размера на банковата гаранция, която ще бъде изплатена на клиента от банката в определени от закона случаи;
задължения на доставчика (изпълнител, изпълнител), които ще бъдат обезпечени от кредитната институция с банкова гаранция;
задължение на банката да плати неустойка на клиента в размер на 0,1% от сумата, която трябва да бъде преведена от кредитната институция за всеки ден забавяне;
условие, при което задължението на банката да изплати парична сума на клиента се счита за изпълнено, след като парите постъпят по сметката на клиента;
списък на документите, които клиентът трябва да предостави на банката, за да получи плащане по банкова гаранция (списъкът е посочен в Указ на правителството на Руската федерация № 1005 от 8 ноември 2013 г.);
отлагателно условие, което предвижда необходимостта от подписване на споразумение за предоставяне на банкова гаранция за задълженията на доставчика (въведено в случай на банкова гаранция при сключване на договора);
срок на валидност на банковата гаранция. Ако гаранцията обезпечава заявлението, тогава този срок е най-малко 2 месеца от крайния срок за подаване на заявленията; ако гаранцията е свързана със задължения по договора, гаранционният срок трябва да е най-малко 1 месец по-дълъг от срока на действие на договора;
условие относно правото на клиента на безспорно дебитиране на парична сума от банковата сметка, ако кредитната институция не е превела доброволно необходимата сума в рамките на 5 работни дни по искане на клиента (ако такова условие е посочено в документацията за поръчката);
условие относно правото на клиента да прехвърли правото на вземане по банкова гаранция при промяна на клиента;
условието, че самата банка трябва да заплати разходите за превод на пари на клиента по банкова гаранция;
условие за правото на клиента да подаде писмено искане до банката за плащане на пари, ако доставчикът не изпълни задълженията си.

Освен това разпоредбите установяват редица условия, които са забранени да бъдат включени в банкова гаранция:

правото на банката да не плаща по банкова гаранция, ако клиентът не изпрати уведомление до доставчика за нарушение на условията на договора или за прекратяване на договора (изключение - ако такова условие е включено в документацията за поръчката) ;
задължение на клиента да предостави на банката отчет за изпълнението на договора;
други документи, които не са посочени в Постановление на правителството на Руската федерация № 1005, предоставени заедно с искането за плащане на сумата по банковата гаранция;
условие за задължението на клиента да предостави на банката съдебен акт относно неизпълнението на задълженията на доставчика по договора.

Забележка! Без значение от кого получавате банковата гаранция, не забравяйте да проверите независимо нейната наличност в специален регистър. Този регистър на банковите гаранции може да бъде намерен на уебсайта за държавни поръчки (http://www.zakupki.gov.ru/epz/bankguarantee/extendedsearch/search.html).

По какви причини клиентът може да не приеме банкова гаранция?

Законът предвижда само три основания, при които клиентът може да откаже предоставена банкова гаранция:

регистърът на банковите гаранции не съдържа информация за представената гаранция;
банковата гаранция не отговаря на изискванията, отразени в закона за обществените поръчки (чл. 45, части 2 и 3);
банковата гаранция не отговаря на изискванията, посочени в документацията за поръчката.

Министерството на финансите на Русия в писмо от 19 май 2015 г. № 07-04-05/09-319 посочи, че посоченият списък с основания за отказ е изчерпателен. Поради това клиентът не може да отхвърли банковата гаранция само поради несъответствие с формуляра (образеца), отразен в документацията за обществената поръчка.

Съдебна практика за банкова гаранция в рамките на 44-FZ

Последиците от неприемането на банкова гаранция от клиента могат не само да станат основание за отказ от сключване на договор, но и да повлияят негативно на репутацията на доставчика. В крайна сметка законът ясно казва, че участник, който не представи банкова гаранция в срок, се счита за избегнал сключване на договор. А това е пряк път към регистъра на недобросъвестните доставчици. Но има ситуации, когато участниците в поръчката, дори от такива привидно безнадеждни ситуации, успяват да намерят изход в съда. Нека ви разкажем повече за тях.

Пример 1. Клиентът не прие банковата гаранция - участникът съди банката, издала гаранцията, за загуби и пропуснати ползи.

9 ЗАСД застава на страната на фирмата възложител, която поради несъответстваща на закона банкова гаранция е лишена от възможността да сключи договор. В същото време сумата на договора беше около 6 милиона рубли, а за предоставяне на гаранцията компанията плати на банката комисионна от около 200 хиляди рубли. Клиентът, след като разгледа банковата гаранция, стигна до извода, че тя не отговаря на закона за обществените поръчки, тъй като в нея липсват редица задължителни условия. В тази връзка на фирмата участник е отказан договор.

Източник – Решение 9 на ААС от 05.07.2016 г. по дело № 09АП-26750/2016 г.

Пример 2. Съдът признава за незаконно включването на участник в поръчката в регистъра на недобросъвестните доставчици (съкратено РНП), тъй като дружеството е предприело необходимите действия за подмяна на несъответстващата на закона банкова гаранция с нова.

Източник – Решение на Административния съд на Западносибирския окръг от 24 декември 2015 г. по дело № 45-10215/2015 г.

Когато издавате банкова гаранция директно от банка или чрез посредник, не забравяйте, че във всеки случай отговорността за коректността на изпълнението и нейното съответствие със законовите изисквания се носи преди всичко от участника в поръчката.

Пример 3. Съдът признава за законосъобразно включването на участник в поръчката в РНП поради предоставяне на несъответстваща на закона банкова гаранция. Издаването на гаранция чрез посредник не освобождава от отговорност участника в поръчката.