Договор коммерческой концессии для франшизы магазина. Образец. Примерный договор коммерческой концессии (франчайзинг)

франчайзинг в лице , действующего на основании , именуемый в дальнейшем «Правообладатель », с одной стороны, и в лице , действующего на основании , именуемый в дальнейшем «Пользователь », с другой стороны, именуемые в дальнейшем «Стороны», заключили настоящий договор, в дальнейшем «Договор », о нижеследующем:

1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА

1.1. Правообладатель обязуется предоставить Пользователю за вознаграждение на указанный в договоре срок право использовать в предпринимательской деятельности Пользователя комплекс принадлежащих Правообладателю следующих исключительных прав:

на фирменное наименование и коммерческое обозначение Правообладателя;
на охраняемую коммерческую информацию;
на товарный знак, указанный в ;
на знак обслуживания, указанный .

1.2. Коммерческая информация состоит из и определена в приложении № к настоящему договору.

2. ТЕРРИТОРИЯ И СФЕРА ИСПОЛЬЗОВАНИЯ ПРАВ

2.1. Пользователь использует принадлежащий Правообладателю комплекс исключительных прав только в сфере и только на территории .

3. ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН

3.1. Правообладатель обязан :

передать Пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставить иную информацию, необходимую Пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по настоящему договору, а также проинструктировать Пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав;
выдать Пользователю следующие лицензии: ;
обеспечить оформление лицензий в установленном порядке;
обеспечить регистрацию настоящего договора в установленном порядке;
оказывать Пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников;
контролировать качество товаров, производимых Пользователем на основании настоящего договора;
не предоставлять другим лицам комплекс исключительных прав, аналогичных настоящему договору, для их использования на закрепленной за Пользователем территории, а также воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории.

3.2. Пользователь обязан :

использовать при осуществлении предусмотренной настоящим договором деятельности фирменное наименование, коммерческое обозначение Правообладателя, иные права следующим образом: ;
обеспечивать соответствие качества производимых им на основе настоящего договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно Правообладателем;
соблюдать инструкции и указания Правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется Правообладателем, в том числе указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых Пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав;
оказывать покупателям (заказчикам) дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у Правообладателя;
не разглашать секреты производства Правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию;
предоставить в срок на условиях субконцессии указанные в настоящем договоре права следующим лицам: ;
информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что он использует фирменное наименование, коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации в силу настоящего договора;
не конкурировать с Правообладателем на территории, на которую распространяется действие настоящего договора.

4. ВОЗНАГРАЖДЕНИЕ И ПОРЯДОК РАСЧЕТОВ

4.1. Вознаграждение за пользование комплексом исключительных прав устанавливается сторонами в виде фиксированных равных периодических платежей.

4.2. Размер одного платежа составляет рублей.

4.3. Оплата должна производиться каждый месяц не позднее числа путем перечисления денежных средств на счет Правообладателя.

4.4. Первый платеж подлежит уплате в срок после подписания настоящего договора.

4.5. В случае просрочки платежа Правополучатель обязан уплатить пеню в размере % от суммы платежа за каждый день просрочки.

5. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ПРАВООБЛАДАТЕЛЯ ПО ТРЕБОВАНИЯМ, ПРЕДЪЯВЛЯЕМЫМ К ПОЛЬЗОВАТЕЛЮ

5.1. Правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к Пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) Пользователем по настоящему договору.

5.2. По требованиям, предъявляемым к Пользователю как к изготовителю продукции (товаров) Правообладателя, Правообладатель отвечает солидарно с Пользователем.

6. СРОК ДЕЙСТВИЯ ДОГОВОРА И ЗАКЛЮЧЕНИЕ НА НОВЫЙ СРОК

6.1. Настоящий договор действует с момента его регистрации в государственном органе, осуществившем регистрацию Правообладателя, и в органе в области патентов и товарных знаков по «»2019 г. При досрочном расторжении договор также подлежит регистрации Правообладателем.

6.2. Пользователь, надлежащим образом исполняющий свои обязанности, имеет по истечении срока настоящего договора право на его заключение на новый срок на тех же условиях.

6.3. Правообладатель вправе отказать в заключении договора коммерческой концессии на новый срок при условии, что в течение трех лет со дня истечения срока настоящего договора он не будет заключать с другими лицами аналогичные договоры коммерческой концессии и соглашаться на заключение аналогичных договоров коммерческой субконцессии, действие которых будет распространяться на ту же территорию, на которой действовал настоящий договор.

6.4. В случае, если до истечения трехлетнего срока Правообладатель пожелает предоставить кому-либо те же права, какие были предоставлены Пользователю по настоящему договору, он будет обязан предложить Пользователю заключить новый договор либо возместить понесенные последним убытки. При заключении нового договора его условия должны быть не менее благоприятны для Пользователя, чем условия настоящего договора.

7. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ

7.1. Договор составлен в экземплярах по для каждой стороны.

7.2. Во всем ином, не урегулированном в настоящем договоре, стороны будут руководствоваться нормами действующего законодательства РФ.

7.3. Споры, которые могут возникнуть между сторонами, подлежат рассмотрению в Арбитражном суде г. .

8. ЮРИДИЧЕСКИЕ АДРЕСА И БАНКОВСКИЕ РЕКВИЗИТЫ СТОРОН

Правообладатель

Пользователь Юр. адрес: Почтовый адрес: ИНН: КПП: Банк: Рас./счёт: Корр./счёт: БИК:

9. ПОДПИСИ СТОРОН

Правообладатель _________________

Пользователь _________________

Чтобы работать по франшизе, необходимо проверить авторские права на товарный знак, определиться, на какой территории вы будете работать, и, самое главное, детально изучить договор. О том, какие уловки ожидают вас в договоре франчайзинга, образец и моменты, на которые стоит обратить особое внимание, – в нашей статье.

Николай Чудаков ,

руководитель, главный редактор, юридическая справочная система «Система Юрист»

В этой статье вы прочитаете:

На что обратить внимание, заключая договор франчайзинга

7 типичных ошибок в договоре условий франчайзинга

Образец договора франчайзинга с метками в самых уязвимых местах – это то, что необходимо изучить каждому, кто решил работать с франчайзингом.

Хотя в России франчайзинг появился почти 20 лет назад, количество судебных споров только возрастает. Все это подтверждает сложность его применения. Какие же ошибки в условиях франчайзинга чаще всего допускают коммерсанты при покупке франшизы?

Договор на оказание услуг: каких ошибок надо остерегаться

Ошибка 1 Запутались в терминах

Перед тем как подписать договор, бдительный предприниматель проверяет, не противоречат ли его условия закону. Однако если вы собираетесь купить франшизу и начать бизнес под чужой торговой маркой, вас ждет сюрприз – в законе вообще нет терминов «франчайзинг», «франшиза» и подобных.

Последствия . В такой ситуации можно подумать, что гражданский кодекс не содержит особых правил для условий франчайзинга, и сделать вывод, что к отношениям между франчайзером и франчайзи будут применяться только условия, которые они сами включат в договор. Однако это не так. В российском договорном праве франчайзингу посвящена глава 54 ГК РФ. Просто называется она иначе - «коммерческая концессия».

Не совпадают и термины, используемые в юриспруденции и бизнесе (таблица).

Как правильно . Во-первых, проанализируйте условия, предложенные франчайзером, чтобы исключить прямо противоречащие ГК РФ, и предложите другие, более выгодные для себя (но опять‑таки в рамках гражданского кодекса).

Во-вторых, в самом договоре можно использовать любые термины. Независимо от названия документа («договор франчайзинга», «договор о совместной деятельности»), в случае судебного спора будет оцениваться только его содержание. Если суд увидит, что по договору одна сторона передает другой стороне комплекс исключительных прав, включая права на товарный знак, ноу-хау и прочее, для использования в определенной сфере предпринимательской деятельности, то применит нормы, относящиеся к договору коммерческой концессии.

Ошибка 2 Франчайзи расплатился до регистрации договора в Роспатенте

Коммерческий франчайзинг подразумевает передачу франчайзи товарного знака и технологии ведения бизнеса, отработанной фирмой-франчайзером. Поэтому договор франчайзинга, как и изменения к нему, должен быть зарегистрирован в Роспатенте (п. 2 ст. 1028 и ст. 1036 ГК РФ). Наши предприниматели нередко считают регистрацию формальностью, которая только мешает бизнесу (она может занимать несколько месяцев). Однако на самом деле незарегистрированный договор - мина замедленного действия.

Последствия . Во-первых, такой договор считается ничтожным (п. 2 ст. 1028 ГК РФ). Это может оказаться на руку как вашим конкурентам, так и самому франчайзеру. Если он окажется недобросовестным и решит прекратить сотрудничество с вами раньше срока окончания договора, он может обратиться в суд и заявить о ничтожности договора. В результате у франчайзера не будет обязанности вести с вами бизнес. Вы же сможете только вернуть перечисленные франчайзеру платежи и взыскать проценты на сумму этих платежей. А вот прочие расходы, связанные с запуском нового бизнеса, возместить не удастся.

Правда, если договор заключен после 1 сентября 2013 года, оспорить его будет немного труднее. В частности, франчайзер больше не сможет сослаться на недействительность договора, если уже начал его исполнять (например, получил от вас хотя бы один платеж). А вот конкуренты должны будут доказать в суде, что ваш договор с франчайзером нарушает их права.

Анализ конкурентной среды, Или как запустить бизнес-разведку

Во-вторых, даже если договор будет благополучно зарегистрирован, в дальнейшем могут возникнуть споры о ситуациях, возникших в период между моментом начала работы и моментом завершения процедуры регистрации. Например, если покупатель пожалуется на качество товара, приобретенного в этот период, франчайзер может попытаться увильнуть от ответственности, предусмотренной ст. 1034 ГК РФ, сославшись на то, что товар вы продали в тот момент, когда договор еще не действовал.

Как правильно. Во-первых, выясните, на кого договором возложена обязанность обеспечить его регистрацию. Как правило, это обязан сделать франчайзер (п. 2 ст. 1031 ГК РФ). Если в документе написано обратное (что зарегистрировать его должны вы), предложите контрагенту исключить это условие. Кроме того, прямо укажите в соглашении, что обеспечить регистрацию должен франчайзер(рисунок, п. 2.1 договора), приведите конкретные сроки, когда он должен передать все документы в Роспатент, и установите, что за нарушение этих сроков он должен выплатить вам штраф в таком‑то размере.

Во-вторых, если обстоятельства все же вынуждают начать деятельность до того, как контракт будет зарегистрирован, укажите, что его условия распространяются на период с момента подписания или фактической передачи пользователю комплекса исключительных прав, принадлежащих правообладателю, до момента регистрации (рисунок, п. 5.1 договора). Так поступить позволяет п. 2 ст. 1028 ГК РФ - в нем нет условия о том, что договор коммерческой концессии действует только с момента госрегистрации.

Структура отдела продаж: инструкция для руководителя

В-третьих, если франчайзер уклоняется от регистрации (хотя по договору это его обязанность), вы можете обратиться в суд и потребовать зарегистрировать сделку. И суд вправе вынести решение, на основании которого соглашение будет зарегистрировано.

Ошибка 3 Франчайзи не проверил в Роспатенте регистрацию товарного знака

Договор позволяет франчайзи вести бизнес под уже известным товарным знаком, который должен быть зарегистрирован в Роспатенте (п. 1 ст. 1232 ГК РФ). На изобретение, промышленный образец или полезную модель должен быть выдан патент.

Последствия. Если знак не зарегистрирован, то ни франчайзер, ни франчайзи не защищены от неправомерного его использования третьими лицами. Иными словами, конкурент может открыть магазин или производить продукцию с той же маркировкой, и вы не сможете ему это запретить. Пострадает ваша деловая репутация и снизится прибыль.

Такие же последствия наступят, если срок действия исключительного права на изобретение, промышленный образец или полезную модель истечет в период действия договора франчайзинга.

Как правильно . До подписания договора потребуйте у франчайзера копию свидетельства Роспатента, подтверждающего исключительное право на товарный знак. Если франчайзер не представит такой документ, откажитесь от приобретения принадлежащих ему исключительных прав.

Может случиться так, что в период исполнения договора истечет срок действия исключительного права франчайзера на товарный знак, знак обслуживания или коммерческое обозначение. Проще говоря, франчайзер может потерять право на саму торговую марку, ради которой вы купили франшизу. В этом случае договор автоматически прекращается. Франчайзер может предложить поменять прекратившееся право на новое, однако вы не обязаны на это соглашаться. Если вы считаете, что работа под новым товарным знаком будет менее выгодной, можете потребовать расторжения договора и компенсации убытков.

Наконец, возможна еще одна ситуация: в ходе исполнения договора истек срок действия патента на изобретение, промышленный образец или полезную модель. В таком случае договор сохранит свою силу, но вы сможете потребовать у франчайзера уменьшить размер вознаграждения. Если же он не согласится, вы вправе обратиться в суд.

«С помощью франшизы мы увеличили поток клиентов в 2 раза»: кейс компании

Основатель и генеральный директор холдинга Like рассказал редакции журнала «Коммерческий директор», как благодаря грамотному общению с партнерами за год его компания вдвое увеличила число клиентов.

Ошибка 4 Франчайзер ограничивает франчайзи в выборе поставщиков.

Закон не дает прямого разрешения франчайзерам включать такие условия в договор.

Однако они часто ссылаются на обязанность франчайзи «обеспечивать соответствие качества производимых им на основе договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно правообладателем» (ст. 1032 ГК РФ). Умелый франчайзер может разработать такие стандарты, что для их соблюдения вам придется иметь дело только с узким кругом поставщиков.

Последствия. Цены у таких компаний могут быть выше, чем у других. Таким образом, вы будете нести дополнительные расходы, которых не планировали в момент заключения договора.

Аналогичная ситуация может возникнуть и с арендой площади: часто франчайзеры приобретают помещения в собственность и требуют, чтобы франчайзи арендовали именно их. Поэтому в договоре стоит зафиксировать, что вы имеете право самостоятельно найти место для работы. В этом случае заранее выясните требования франчайзера к помещению (например, франчайзер может потребовать открыть кафе на улице с потоком пешеходов не ниже определенной величины).

Ошибка 5 В договоре не определена территория, на которой франчайзи будет работать

Закрепить такую территорию позволяет п. 1 ст. 1033 ГК РФ, однако это не обязательное условие.

Последствия. Может оказаться, что в одном и том же регионе будет открыто несколько одинаковых франшиз одного правообладателя, в результате повысится уровень конкуренции и бизнес конкретного франчайзи может стать не столь прибыльным. В некоторых случаях даже сам франчайзер может конкурировать со своим франчайзи.

Как правильно. Укажите в договоре расположение предприятия франчайзи, конкретные границы территории, на которой он может вести деятельность, чтобы не создавать конкуренцию внутри франчайзинговой системы. Используйте следующую формулировку: «Правообладатель обязуется не предоставлять другим лицам аналогичные комплексы исключительных прав для их использования на закрепленной за пользователем территории, а также воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории».

Формулировка в данном случае очень важна. Дело в том, что закон прямо запрещает включать в договор условие, которое очень похоже на приведенное выше, но означает совсем другое.

А именно - условие о том, что франчайзи «обязан продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно покупателям (заказчикам), имеющим место нахождения, место жительства на определенной договором территории» (п. 2 ст. 1033 ГК РФ ).

Недобросовестный франчайзер может включить в договор именно такую формулировку, сообщив франчайзи, что это условие закрепляет за ним определенную территорию. Потом этот франчайзер продаст франшизу вашим конкурентам, и это не будет считаться нарушением договора.

Ошибка 6 Не конкретизирована ответственность франчайзера

Обязанности правообладателя перечислены в ст. 1031 ГК РФ. В частности, он должен обеспечить госрегистрацию договора франчайзинга и предоставлять франчайзи консультационную и техническую поддержку. Однако ГК РФ не устанавливает конкретных мер ответственности за нарушение франчайзером этих обязанностей.

Последствия. Если в договоре обязательства франчайзера не конкретизированы, вы не сможете потребовать их выполнения.

Как правильно . Укажите в договоре, что за нарушение определенных условий франчайзер уплачивает неустойку (штраф в твердом размере или пени в процентах за каждый день периода нарушения). Максимально подробно перечислите и сами действия (бездействие), за которые франчайзер несет ответственность, и размер санкций.

Ошибка 7 В договоре не указаны конкретные сроки его окончания

На первый взгляд кажется, что именно бессрочный договор гарантирует обеим сторонам долговременное сотрудничество. На самом деле это не так.

Последствия . Если договор бессрочный, то франчайзер (как и франчайзи) может расторгнуть его по собственному желанию, уведомив другую сторону за шесть месяцев. Причем в самом договоре может быть предусмотрен более длительный срок предупреждения.

Как правильно. Если вы планируете долговременное сотрудничество, договор нужно заключить на определенный срок. По истечении этого срока у вас будет важная гарантия - преимущественное право заключить договор на новый срок.

Николай Чудаков – специалист в области налогового и гражданского права. Работал в должности главного редактора таких профессиональных изданий, как «Арбитражная практика», «Налоговые споры: теория и практика», «Документы и комментарии».

ЮСС «Система Юрист» - первая юридическая справочная система практических разъяснений от судей. Официальный сайт - www.1jur.ru

ДОГОВОР КОММЕРЧЕСКОЙ КОНЦЕССИИ

Дата заключения ____________

Место заключения ___________

Именуем__ в дальнейшем «Правообладатель», в лице __________, действующ___ на основании ____________, с одной стороны, и ______________, именуем__ в дальнейшем «Пользователь», в лице ____________, действующ___ на основании ________, с другой стороны, именуемые вместе «Стороны», а по отдельности «Сторона», заключили настоящий договор (далее — Договор) о нижеследующем.

1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ

1.1. Правообладатель обязуется предоставить Пользователю право использования в предпринимательской деятельности комплекса принадлежащих Правообладателю исключительных прав, поименованных в п. 1.2 Договора (далее — Комплекс исключительных прав, КИП), а Пользователь обязуется уплатить Правообладателю обусловленное Договором вознаграждение.

1.2. Комплекс исключительных прав, пользование которым предоставляется по Договору, включает права на:

— товарный знак (знак обслуживания) Правообладателя _____________________________________ (указываются вид товарного знака, номер свидетельства на товарный знак и дата его государственной регистрации, а также классы Международной классификации товаров и услуг для регистрации знаков, в отношении которых зарегистрирован товарный знак) ;

— ____________________ (указываются наименования иных результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, исключительные права на которые входят в КИП (например, коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау)), правоустанавливающие документы (при наличии) на такие объекты, а также их характеристика).

1.3. Правообладатель гарантирует, что ему принадлежат все исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации, входящие в КИП.

1.4. Договор вступает в силу с момента его подписания Сторонами и действует до «____» _________ ____г.

1.5. Предоставление права использования КИП в предпринимательской деятельности Пользователя подлежит государственной регистрации в Федеральной службе по интеллектуальной собственности (далее — Роспатент).

Такую регистрацию (сбор и подачу необходимых документов, оплату пошлины и иные действия, связанные с регистрацией) (выбрать нужное)

— обеспечивает Правообладатель.

— обеспечивает Пользователь.

— обеспечивают обе Стороны, при этом соответствующие обязанности между ними распределяются следующим образом: _________________________.

Документы, необходимые для государственной регистрации предоставления права использования КИП, должны быть поданы в Роспатент в срок не позднее «___» __________ _____ г.

2. ПОРЯДОК И СРОК ИСПОЛЬЗОВАНИЯ

КОМПЛЕКСА ИСКЛЮЧИТЕЛЬНЫХ ПРАВ

2.1. Пользователь вправе использовать КИП при осуществлении следующей предпринимательской деятельности: _________________________________ (указывается сфера предпринимательской деятельности, в целях осуществления которой заключается Договор: продажа и/или производство товаров, выполнение работ, оказание услуг).

2.2. Договор предполагает использование КИП, деловой репутации и коммерческого опыта Правообладателя следующим образом:

— товарный знак ____________________ (указываются объем, пределы и способы использования исключительных прав на товарный знак (знак обслуживания), входящих в КИП);

— ________________________________________________________ (указываются объем, пределы и способы использования исключительных прав на иные результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации, входящих в КИП) ;

— деловая репутация ____________________________________________________;

— коммерческий опыт ___________________________________________________.

2.3. Правообладатель в срок не позднее «___» __________ _____ г. обязуется предоставить Пользователю следующие необходимые для использования КИП, деловой репутации и коммерческого опыта документацию: _________________________________ и информацию: _____________________________________________________.

2.4. Правообладатель (выбрать нужное)

— дает свое согласие Пользователю на заключение договора коммерческой субконцессии (без дополнительного получения письменного одобрения по каждому такому факту) на следующих условиях: _________________________________________.

— не дает своего согласия Пользователю на заключение договора коммерческой субконцессии.

— обязывает Пользователя заключить договоры коммерческой субконцессии на следующих условиях: ______________________________________________________.

2.5. Пользователь вправе использовать Комплекс исключительных прав на следующей территории: ____________________ (указывается территория использования КИП, например: «на всей территории РФ») .

2.6. Срок использования КИП по Договору истекает одновременно с окончанием срока действия Договора.

3. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН

3.1. Правообладатель обязуется:

3.1.1. Не предоставлять третьим лицам аналогичные КИП для их использования на закрепленной за Пользователем территории и (или) воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории.

3.1.2. Оказывать Пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации его работников.

3.1.3. Контролировать качество товаров (работ, услуг) , производимых (выполняемых, оказываемых) Пользователем на основании Договора.

3.2. Пользователь обязуется:

3.2.1. Не заключать аналогичные договоры с конкурентами (потенциальными конкурентами) Правообладателя.

3.2.2. Не конкурировать с Правообладателем на территории, на которую распространяется действие Договора в отношении предпринимательской деятельности, осуществляемой Пользователем с использованием КИП.

3.2.3. Использовать при осуществлении предусмотренной Договором деятельности товарный знак (знак обслуживания) или иное средство индивидуализации Правообладателя указанным в Договоре образом.

3.2.4. Обеспечивать соответствие качества производимых (выполняемых, оказываемых) им на основе Договора товаров (работ, услуг) качеству аналогичных товаров (работ, услуг ), производимых (выполняемых, оказываемых) непосредственно Правообладателем.

3.2.5. Соблюдать инструкции и указания Правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования КИП тому, как он используется Правообладателем, в том числе указания, касающиеся места расположения, внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, предназначенных для использования КИП.

3.2.6. Оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у Правообладателя.

3.2.7. Не разглашать секреты производства (ноу-хау) Правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию.

К конфиденциальной коммерческой информации относятся, в частности, следующие сведения: ____________________________________.

Пользователь обязуется заключить со своими работниками соглашения о неразглашении такой информации.

3.2.8. Информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что он использует КИП согласно Договору.

4. РАЗМЕР, СРОКИ И ПОРЯДОК УПЛАТЫ ВОЗНАГРАЖДЕНИЯ

4.1. Вознаграждение по Договору устанавливается в виде (выбрать нужное/ возможно сочетание указанных форм оплаты или установление иной формы уплаты вознаграждения)

— разового (паушального) платежа в размере _____ (__________) руб., в том числе НДС в размере _____ (__________) руб.

— периодических платежей (роялти) в размере _____ (__________) руб., в том числе НДС в размере _____ (__________) руб., за каждый месяц использования КИП в течение срока действия Договора.

— отчислений от выручки в размере _____ (__________) процентов от суммы ежемесячного дохода от реализации товаров (работ, услуг), при производстве которых был использован полученный по Договору КИП.

4.2. Сроки оплаты (выбрать нужное)

— Разовый (паушальный) платеж уплачивается не позднее __ (__________) рабочих дней с момента заключения Договора.

— Периодические платежи (роялти) уплачиваются ____ (________) числа каждого месяца использования КИП.

— Отчисления от выручки уплачиваются ____ (________) числа каждого месяца использования КИП.

4.3. Проценты на сумму оплаты по Договору не начисляются и не уплачиваются.

4.4. В случае прекращения действия какого-либо исключительного права, входящего в КИП, и продолжения действия Договора в отношении нового аналогичного исключительного права Пользователь вправе потребовать соразмерного уменьшения вознаграждения.

(если в КИП входит право на коммерческое обозначение)

В случае изменения коммерческого обозначения Правообладателя и продолжения действия Договора в отношении нового коммерческого обозначения Правообладателя Пользователь вправе потребовать соразмерного уменьшения вознаграждения.

4.5. Все расчеты по Договору производятся в безналичном порядке путем перечисления денежных средств на указанный в Договоре расчетный счет (ст. 10 Договора).

4.6. Обязательства Пользователя по оплате считаются исполненными на дату зачисления денежных средств на корреспондентский счет банка Правообладателя (возможно установление иной даты признания обязательств по оплате исполненными) .

5. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН

5.1. За нарушение сроков оплаты (п. 4.2 Договора) Правообладатель вправе требовать с Пользователя уплаты неустойки (пеней) в размере _____ (____________) процентов от неуплаченной суммы за каждый день просрочки.

5.2. За нарушение сроков передачи документации и информации (п. 2.3 Договора) Пользователь вправе требовать с Правообладателя уплаты неустойки (пеней) в размере _____ (__________) руб. за каждый день просрочки.

5.3. За уклонение от государственной регистрации предоставления права использования КИП добросовестная Сторона вправе требовать со Стороны, допустившей такое нарушение, уплаты неустойки (пеней) в размере _______________ (_______________) руб. за каждый день просрочки начиная со дня, следующего за последним днем срока, указанного в п. 1.5 Договора.

5.4. За разглашение секрета производства (ноу-хау), входящего в состав КИП, и другой конфиденциальной коммерческой информации, указанной в Договоре, третьим лицам без согласия Правообладателя Пользователь обязан возместить причиненные таким разглашением убытки, а также уплатить штраф в размере _____ (____________) руб.

5.5. Во всех других случаях Стороны несут ответственность в соответствии с законодательством РФ, включая, но не ограничиваясь ответственностью, предусмотренной ст. 1034 ГК РФ.

6. ОБСТОЯТЕЛЬСТВА НЕПРЕОДОЛИМОЙ СИЛЫ (ФОРС-МАЖОР)

6.1. Стороны освобождаются от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по Договору, если надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств, под которыми понимаются: ____________________ (запретительные действия органов власти, гражданские волнения, эпидемии, блокада, эмбарго, землетрясения, наводнения, пожары или другие стихийные бедствия).

6.2. В случае наступления этих обстоятельств Сторона обязана в течение _____ (_____________) рабочих дней уведомить об этом другую Сторону.

6.3. Документ, выданный ____________________ (уполномоченным государственным органом и т.д.) , является достаточным подтверждением наличия и продолжительности действия обстоятельств непреодолимой силы.

6.4. Если обстоятельства непреодолимой силы продолжают действовать более _____, то каждая Сторона вправе отказаться от Договора в одностороннем порядке.

7. ИЗМЕНЕНИЕ И ДОСРОЧНОЕ РАСТОРЖЕНИЕ ДОГОВОРА

7.1. Все изменения и дополнения к Договору действительны, если совершены в письменной форме и подписаны обеими Сторонами.

Соответствующие дополнительные соглашения Сторон являются неотъемлемой частью Договора.

Изменения Договора подлежат государственной регистрации в Роспатенте.

7.2. Договор может быть досрочно расторгнут по соглашению Сторон либо по основаниям и в порядке, предусмотренным законодательством РФ.

Досрочное расторжение Договора подлежит государственной регистрации в Роспатенте.

7.3. В случае расторжения Договора по любому основанию Стороны вправе не возвращать друг другу все исполненное по нему до момента его расторжения, если иное не предусмотрено законодательством (п. 4 ст. 453 ГК РФ).

8. РАЗРЕШЕНИЕ СПОРОВ

8.1. Все споры, связанные с заключением, толкованием, исполнением и расторжением Договора, будут разрешаться Сторонами путем переговоров.

8.2. В случае недостижения соглашения в ходе переговоров, указанных в п. 8.1 Договора, заинтересованная Сторона направляет претензию в письменной форме, подписанную уполномоченным лицом.

Претензия направляется любым из следующих способов:

— заказным письмом с уведомлением о вручении;

— курьерской доставкой. В этом случае факт получения претензии должен подтверждаться распиской Стороны в ее получении. Расписка должна содержать наименование документа и дату его получения, а также фамилию, инициалы, должность и подпись лица, получившего данный документ.

Претензия влечет гражданско-правовые последствия для Стороны, которой она направлена (далее — адресат), с момента доставки претензии указанной Стороне или ее представителю. Такие последствия возникают и в том случае, когда претензия не была вручена адресату по зависящим от него обстоятельствам.

Претензия считается доставленной, если она:

— поступила адресату, но по обстоятельствам, зависящим от него, не была вручена или адресат не ознакомился с ней;

— доставлена по адресу, указанному в ЕГРЮЛ или названному самим адресатом, даже если он не находится по этому адресу.

8.3. К претензии должны прилагаться документы, обосновывающие предъявленные заинтересованной Стороной требования (в случае их отсутствия у другой Стороны), и документы, подтверждающие полномочия лица, подписавшего претензию. Указанные документы представляются в форме надлежащим образом заверенных копий. Если претензия направлена без документов, подтверждающих полномочия лица, которое ее подписало, то она считается непредъявленной и рассмотрению не подлежит.

8.4. Сторона, которой направлена претензия, обязана рассмотреть полученную претензию и о результатах уведомить в письменной форме заинтересованную Сторону в течение ___ (_____) рабочих дней со дня получения претензии.

8.5. В случае неурегулирования разногласий в претензионном порядке, а также в случае неполучения ответа на претензию в течение срока, указанного в п. 8.4 Договора, спор передается в арбитражный суд по месту нахождения ответчика в соответствии с законодательством РФ.

9. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ

9.1. Если иное не предусмотрено Договором, уведомления и иные юридически значимые сообщения могут направляться Сторонами факсом, электронной почтой или иным способом связи при условии, что он позволяет достоверно установить, от кого исходило сообщение и кому оно адресовано.

9.2. Договор составлен в трех экземплярах, по одному для каждой из Сторон и для Роспатента.

9.3. К Договору прилагаются:

— копия свидетельства на товарный знак (знак обслуживания) N _____;

— ________________________________.

10. АДРЕСА, РЕКВИЗИТЫ И ПОДПИСИ СТОРОН

Правообладатель Пользователь

Николай Чудаков ,

руководитель, главный редактор, юридическая справочная система «Система Юрист»

В этой статье вы прочитаете:

На что обратить внимание, заключая договор франчайзинга

7 типичных ошибок в договоре условий франчайзинга

Ошибка 1

Запутались в терминах

Договор на оказание услуг: каких ошибок надо остерегаться

Не совпадают и термины, используемые в юриспруденции и бизнесе (таблица).

Ошибка 2

Франчайзи расплатился до регистрации договора в Роспатенте

Анализ конкурентной среды, Или как запустить бизнес-разведку

Структура отдела продаж: инструкция для руководителя

Ошибка 3

Франчайзи не проверил в Роспатенте регистрацию товарного знака

Срок действия исключительного права важно проверить по следующей причине

Ошибка 4

Франчайзер ограничивает франчайзи в выборе поставщиков.

Закон не дает прямого разрешения франчайзерам включать такие условия в договор.

Как правильно . Предусмотрите условие о праве франчайзи покупать сырье и материалы у других поставщиков, если продукция будет соответствовать стандартам франчайзера. Включите в договор ссылку на эти стандарты, но сначала убедитесь, что они сформулированы корректно и позволяют работать с широким кругом поставщиков.

Ошибка 5

В договоре не определена территория, на которой франчайзи будет работать

Закрепить такую территорию позволяет п. 1 ст. 1033 ГК РФ, однако это не обязательное условие.

Ошибка 6

Не конкретизирована ответственность франчайзера

Ошибка 7

В договоре не указаны конкретные сроки его окончания

На сегодняшний день, договор коммерческой концессии получил широкое распространение в бизнесе. Он представляет собой сделку по передаче прав на интеллектуальную собственность. Договор коммерческой концессии и договор франчайзинга – понятия равнозначные, однако некоторые правоведы и экономисты настаивают на обратном. Самой успешной франшизой всех времен и народов, без преувеличения можно назвать "McDonald’s". К франшизам также относятся такие известные марки, как "Subway" и "Starbucks". В общих чертах, франчайзинг – это не что иное, как отношения в сфере предпринимательской деятельности, в которых один субъект данных правоотношений передает другому субъекту исключительное право на осуществление предпринимательской деятельности под своим наименованием и за определенную установленную плату. В настоящей статье мы рассмотрим договор коммерческой концессии с позиции российского гражданского права и рассмотрим такие вопросы как существенные условия договора франчайзинга, стороны данного договора и его регистрация.

Понятие договора коммерческой концессии

Сразу оговоримся, что вопросы коммерческой концессии регулирует глава 54 Гражданского кодекса РФ. (ГК РФ). Понятие такого договора определяется статьей 1027, указанного кодекса. Согласно данной статье договор коммерческой концессии – это соглашение, по которому одна сторона – правообладатель предоставляет другой стороне – пользователю на определенный срок или без указания такового, комплекс исключительных прав (право на товарный знак, знак обслуживания, коммерческое обозначение, ноу-хау и другие права).

Согласно ГК РФ договор коммерческой концессии является разновидностью лицензионного договора, поскольку к нему применяются положения о лицензионном договоре. (п.4. Ст.1027 ГК РФ).

Договор коммерческой концессии различается с лицензионным договором по нескольким показателям:

1) Лицензия предоставляется на один объект, или же на несколько объектов одного вида. Франшиза представляет собой множественность объектов интеллектуальной собственности. Это могут быть одновременно и товарный знак и знак обслуживания, ноу-хау и коммерческое обозначение.

2) Согласно российскому законодательству, договор коммерческой концессии характеризуется передачей права на использование зарегистрированного товарного знака, поскольку данный договор, главным образом предполагает использование деловой репутации и имиджа компании на рынке, наработанного годами. Передача технологий по франшизе - явление вторичное, они передаются наряду с именем, брендом, товарным знаком и иными средствами индивидуализации, составляющими предмет договора.

3) Приобретая франшизу необходимо обеспечить единые стандарты производства и предоставления услуг, чему в договоре отведен широкий перечень прав и обязанностей сторон по сохранению и поддержанию этих стандартов, для того, чтобы покупатели продукции и услуг воочию видели их одинаковое качество. Ведь покупателя привлекает бренд, а не отдельный производитель товаров или поставщик услуг. Надо сказать, что условие об обеспечении единых стандартов качества товаров предусматривается и в лицензионном договоре на товарный знак, правда с менее интенсивным взаимодействием между сторонами, чем предусматривает договор коммерческой концессии. Иными словами, условия договора франчайзинга предусматривают активное общение между сторонами договора в вопросах использования объектов интеллектуальной собственности.

Итак, резюмируем различия лицензионного договора и договора коммерческой концессии:

Лицензионный договор содержит 1 объект или несколько объектов одного вида, в то время как договор коммерческой концессии представляет собой несколько объектов исключительных прав разного вида;

Наличие товарного знака в предмете лицензионного договора не обязательно, в коммерческой концессии - это является обязательным условием договора;

Если по договору коммерческой концессии необходимо соблюдать стандарты качества, то в лицензионном договоре такая необходимость отсутствует;

Регистрация передаваемых прав по договору франчайзинга обязательно, в то время как по лицензионному договору регистрации подлежат только патенты и товарные знаки;

В лицензионном договоре отсутствует право на преимущественное перезаключение договора, в то время как по концессии пользователь такое право имеет.

Стороны договора франчайзинга

Стороны договора франчайзинга/коммерческой концессии именуются правообладателем и пользователем, а также франчайзером и франчайзи. Последний вариант, однако, используется чаще всего в англоязычных контрактах. В российской деловой практике применяется установленная законом терминология правообладатель и пользователь.

Согласно п.3, ст. 1027 ГК РФ сторонами договора могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей. Правообладатель может выступать в договоре самостоятельно, или через доверительного управляющего, что в настоящий момент встречается крайне редко из-за неоднозначной практики Роспатента, в отношении регистрации договоров доверительного управления. В договоре коммерческой субконцессии правообладателем является пользователь по основному договору. Пользователь – вторая сторона договора. В этом качестве, как уже упоминалось, могут выступать индивидуальные предприниматели или коммерческие организации. Правообладатель, как правило, выдвигает к пользователю ряд экономических требований, поскольку на кону стоит репутация его бренда. У пользователя должна быть безупречная деловая репутация, опыт работы на рынке, недвижимость в собственности и хорошие активы.

Существенные условия договора франчайзинга

Существенные условия договора – это обязательные условия, без которых договор не может быть заключенным. Даже, если стороны согласовали все пункты договора и подписали его, но не внесли хотя бы одно существенное условие, они гарантированно получат отказ в его регистрации. Для каждого типа договора характерен свой перечень существенных условий. Договор коммерческой концессии содержит следующие условия:

1) Предмет договора. В данном разделе договора необходимо указать комплекс объектов индивидуальной собственности правообладателя и предоставление права на их использование по договору. Необходимо сделать подробное описание каждого объекта, и если он зарегистрирован, то в договоре нужно указать реквизиты зарегистрированного документа, его номер и серию, а также дату регистрации. В РФ регистрации подлежат товарные знаки, изобретения, промышленные образцы. Что касается коммерческих обозначений и ноу-хау, то поскольку они не подлежат государственной регистрации, то должны быть подробно идентифицированы в договоре.

2) Цена договора. Стоимость франшизы подразделяется на две части: первоначальный единовременный платеж, а затем регулярные платежи (например, ежемесячные), определяемые в процентном отношении от дохода или прибыли потребителя – роялти. Договор франшизы также может предусматривать, так называемую «плату за успех», которую пользователь платит правообладателю по достижении определенного договором размера дохода. Договор коммерческой концессии может содержать и иные условия по выплатам франшизы.

3) Методы использования исключительных прав. Данное условие регулирует, каким образом пользователь будет осуществлять использование предоставленных ему исключительных прав, на что он имеет право, при осуществлении предпринимательской деятельности, а на что – нет.

4) Требования к соблюдению стандартов качества. По данному условию пользователь вправе требовать от правообладателя передачи ему всей необходимой документации, позволяющей производить товары или оказывать услуги, соблюдая единые требования к их качеству. Благодаря этому, потребитель гарантированно получит услугу или товар идентичного качества во всех франчайзинговых организациях. Что касается, правообладателя, то он вправе расторгнуть договор, если пользователь не выполняет требования к стандартам качества.

Иные условия договора коммерческой концессии

Безусловно, договор коммерческой концессии не ограничивается только существенными условиями, в нем присутствует ряд индивидуальных условий, зависящих от вида предпринимательской деятельности и исключительных прав, подлежащих передаче по договору. Мы укажем, наиболее типичные условия договора, отсутствие которых в договоре не влечет отказ в его регистрации и не делает его недействительным:

Территория, на которой будет использоваться интеллектуальная собственность;
- срок действия договора. Если в договоре не указано иное, он будет равняться 5-ти годам, как и в случае с лицензионным договором;
- возможность заключения договора коммерческой субконцессии;
- исключительные права на объекты интеллектуальной собственности не должны быть просроченными, таким образом правообладатель несет обязанность по поддерживанию этих прав в законной силе, и соответственно привлекается к ответственности в случае несоблюдения этой обязанности;
- договор может предусматривать запрет стороне/сторонам договора заключать договоры коммерческой концессии с иными лицами;
- условия об обязательном исполнении ценовой политики, установленной правообладателем;
- предварительное обсуждение и согласование с правообладателем территории использования интеллектуальных прав, может быть включено в договор в раздел обязанностей пользователя.

Регистрация договора коммерческой концессии

ГК РФ предусматривает для договора коммерческой концессии письменную форму, несоблюдение которой влечет недействительность договора и не дает возможности сослаться на свидетельские показания в случае возникновения спора. В действительности, достаточно трудно вообразить, что подобный сложносоставной договор может быть заключен устно.

Государственная регистрация данного договора была упразднена с 1 октября 2014 года с момента вступления в силу изменений в части IV ГК РФ. Однако, зарегистрировать договор коммерческой концессии все же придется в Роспатенте. Регистрации подлежит не конкретно сам договор, а предоставление прав по франшизе, в отношении тех объектов интеллектуальной собственности, которые сами изначально подлежать регистрации (например товарные знаки, патенты и селекционные достижения).

Для осуществления регистрации в Роспатенте, необходимо осуществить ряд действий:

1) оплатить установленную патентную пошлину;
2) предоставить в Роспатент заявление о регистрации, подписанное двумя сторонами договора. В случае, когда заявление подписано лишь одной стороной договора, то к нему нужно приложить подписанное сторонами уведомление о передаче прав по франшизе или заверенную нотариусом выписку из договора (в части, где указывается передача прав), или же предоставить весь договор полностью.

Сам процесс регистрации занимает приблизительно от 2,5 до 3-х месяцев, с учетом того, что вы предоставили все правильно составленные документы. Если же, у Роспатента появятся вопросы, то они направят соответствующие запросы для получения разъяснений. В этом случае, учитывая время на почтовые пересылки, процесс регистрации может занять полгода. Поэтому всегда подходите к формированию и подаче ваших документов предельно ответственно.

Договор коммерческой концессии является достаточно сложным в сравнении со многими другими гражданско-правовыми договорами. В этой статье не были рассмотрены такие вопросы как ответственность сторон, порядок внесение изменений в договор, прекращение его действии, а также расторжение договора. Мы очень надеемся, что вам не потребуется расторгать его, и вы получите все выгоды от пользования франшизой, поскольку она позволяет приносить значительные доходы обеим сторонам договора. Мы настоятельно рекомендуем обратить на нее внимание, когда вы только будете планировать выход на рынок или же заинтересуетесь развитием уже известного бренда.

Образец договора коммерческой концессии, вы можете